Щодо встановлення вимоги до учасника торгів, що він повинен мати статус постачальника електронних комунікаційних мереж та / або послуг відповідно до вимог статей 16, 17 Закону України «Про електронні комунікації», у разі закупівлі послуг з надання доступу до супутникового інтернету STARLINK

Question

Вітаю. Чи коректно прописати у тендерній документації за предметом ДК 021:2015 – 72720000-3 – Послуги у сфері глобальних мереж (Послуга з надання доступу до супутникового інтернету STARLINK) вимогу до учасника торгів, що він повинен мати статус постачальника електронних комунікаційних мереж та/або послуг відповідно до вимог статей 16, 17 Закону України «Про електронні комунікації». Чи є така вимога дискримінаційною?

TNDR. Платформа · Accepted Answer

Звертаючись до норм абзацу 1 пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон) визначено перелік інформації, яка має міститись в тендерній документації (звісно із врахуванням норм Особливостей). Окрім цього абзацом 1 статті 23 Закону визначено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

З вищезазначеного випливає, що замовник може встановлювати в тендерній документації й інші вимоги, окрім визначених в частині 2 статті 22 Закону (із врахуванням Особливостей), якщо такі вимоги передбачені іншими нормативно-правовими актами, наприклад Законом України «Про електронні комунікації».

При цьому не менш важливим є здійснення аналізу конкретних законодавчих норм та те, з якою метою замовник встановлює конкретну вимогу із посиланням на відповідну норму чинного законодавства. А тому до моменту формування вимоги в тендерній документації, рекомендуємо замовнику проаналізувати:

мету встановлення такої вимоги;
чи є обов'язковим дотримання відповідних положень нормативно-правової бази для учасників, які надають відповідні послуги;
яким чином буде сформульовано вимогу;
чи потрібно буде документально підтверджувати відповідність учасника таким вимогам;
якщо так, то яким чином буде відбуватись таке підтвердження;
чи зможе замовник у разі оскарження такої вимоги або проведення моніторингу, відстояти власну позицію щодо необхідності включення такої вимоги до тендерної документації, саме у тій редакції, яка буде зазначена замовником, тощо.

А отже в загальному при закупівлі послуг з надання доступу до супутникового інтернету STARLINK замовник може встановити вимогу до учасника торгів, що він повинен мати статус постачальника електронних комунікаційних мереж та / або послуг відповідно до вимог статей 16, 17 Закону України «Про електронні комунікації». Проте наявність / відсутність дискримінації учасників щодо такої вимоги буде напряму залежати від її формування, в тому числі переліку документального підтвердження щодо її виконання, тощо.