Документи по п.47 Особливостей у разі укладання договору з монополістом

Особливості не визначають способу проведення переговорів, тому замовник обирає його самостійно, наприклад шляхом проведення зустрічі у визначений час та дату за адресою замовника або в режимі онлайн, або в телефонному режимі, або шляхом отримання та перевірки документів на електронну пошту.

Під час проведення переговорів Особливості зобов’язують погодити ціну та інші умови договору про закупівлю, тобто опрацювати надані учасником(ами) документи та інформацію та перевірити їх відповідність вимогам запрошення на переговори. Якщо участь у переговорах приймають два та більше учасників, замовник має обрати найбільш економічно вигідну пропозицій задля дотримання принципів здійснення публічних закупівель.

Замовник під час проведення переговорів вимагає від учасника (учасників) процедури закупівлі надати підтвердження про відсутність підстав для відмови йому (їм) в участі у процедурі закупівлі відповідно до пункту 47 цих особливостей, окрім застосування підпункту 1 пункту 13 Особливостей.

Варто також врахувати, що пункт 47 Особливостей визначає підстави для відмови учаснику процедури закупівлі в участі у процедурі закупівлі та зобов’язаний відмовити в участі у переговорній процедурі закупівлі в разі, коли:

1) замовник має незаперечні докази того, що учасник процедури закупівлі пропонує, дає або погоджується дати прямо чи опосередковано будь-якій службовій (посадовій) особі замовника, іншого державного органу винагороду в будь-якій формі (пропозиція щодо наймання на роботу, цінна річ, послуга тощо) з метою вплинути на прийняття рішення щодо визначення або застосування замовником певної процедури закупівлі;

2) відомості про юридичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, внесено до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення;

3) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією;

4) суб’єкт господарювання (учасник процедури закупівлі) протягом останніх трьох років притягувався до відповідальності за порушення, передбачене пунктом 4 частини другої статті 6, пунктом 1 статті 50 Закону України “Про захист економічної конкуренції”, у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, що стосуються спотворення результатів тендерів;

5) фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку;

6) керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку;

7) тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі або участь у переговорній процедурі бере учасник процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника;

8) учасник процедури закупівлі визнаний в установленому законом порядку банкрутом та стосовно нього відкрита ліквідаційна процедура;

9) у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань” (для учасника процедури закупівлі – резидента), або учасник процедури закупівлі – нерезидент не надав інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом дев’ятим пункту 28 цих особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації, або у спосіб, визначений замовником під час проведення переговорів (у разі застосування переговорної процедури закупівлі);

10) юридична особа, яка є учасником процедури закупівлі (крім нерезидентів), не має антикорупційної програми чи уповноваженого з реалізації антикорупційної програми, якщо вартість закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) або робіт дорівнює чи перевищує 20 млн. гривень (у тому числі за лотом);

11) учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи – учасника процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України “Про санкції”, крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА;

12) керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми. Переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.

Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та / або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів / повідомлення про намір укласти договір про закупівлю (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім підпунктів 1 і 7 цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції або пропозиції на переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі. У разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом.

Варто звернути увагу на вимогу пункту 47 Особливостей щодо самостійного декларування відсутності підстав в електронній системі закупівель під час подання пропозиції на переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі. Така вимога не узгоджується із законодавчо визначеним порядком проведення переговорної процедури закупівлі, а також із наявною технічною реалізацією ЕЗС.

Замовник під час проведення переговорів вимагає від учасника (учасників) процедури закупівлі надати підтвердження про відсутність підстав для відмови йому (їм) в участі у процедурі закупівлі відповідно до пункту 47 цих особливостей.

При цьому формат проведення переговорів законодавством не визначений. Але із узагальненого аналізу Особливостей можна дійти висновку, що переговори проводяться поза ЕСЗ.

Згідно абзацу 1 пункту 13 Особливостей в разі застосування переговорної процедури закупівлі замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю.

За результатами проведених переговорів з учасником (учасниками) процедури закупівлі замовник приймає рішення про намір укласти договір про закупівлю. Повідомлення про намір укласти договір про закупівлю обов’язково безоплатно оприлюднюється в електронній системі закупівель протягом одного дня після ухвалення рішення.

Тобто, на момент оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю замовник вже провів переговори. Натомість інших етапів на яких технічно учасник міг би здійснити самодекларування відсутності підстав по пункт 47 Особливостей законодавець не визначає. Саме оприлюднення наміру про укладення договір про закупівлю (крім оприлюднення РП) є першою дією замовника в ЕСЗ, що свідчить про початок та оголошення переговорної процедури закупівлі, то цього замовник та учасник не можуть технічно взаємодіяти через електронну систему закупівель.

Тож, до наявності роз’яснень Уповноваженого органу, внесення змін до норми Особливостей замовнику варто врахувати даний момент. Та під час проведення переговорів вимагати від учасника (учасників) надати підтвердження про відсутність підстав для відмови йому (їм) в участі у процедурі закупівлі відповідно до пункту 47 Особливостей у спосіб, що визначений у запрошенні на переговори, окрім застосування підпункту 1 пункту 13 Особливостей. А також здійснювати перевірку наданих учасником процедури документів та відображати результати перевірки у протоколі проведення переговорів. В разі наявних питань від контролюючих органів замовник може як обгрунтування посилатися на наведені вище законодавчі неузгодженості. Рекомендуємо додатково звернутися до електронного майданчика для отримання підтвердження неможливості здійснювати учасником переговорної процедури закупівлі самостійне декларування.

Документальне оформлення: Протокол проведення переговорів

Документи наданні учасником на підтвердження відсутності підстав визначених у п.47 Особливостей оприлюднювати не потрібно, такі документи зберігаються у замовника.