Закупівля авторського нагляду, яку підставу підпункту 2 пункту 13 Особливостей обрати?

Question

Доброго дня!
Є необхідність здійснення закупівлі: «Авторський нагляд за виконанням робіт з капітального ремонту конструкцій будівлі у ТОВ “КОНСЕРВАЦІЙНО-РЕСТАВРАЦІЙНИЙ ЦЕНТР” (код ЄДРПОУ 24941902, далі – Виконавець), який на підставі договору від 22.09.2026 № 110846 (далі – договір) є розробником проєктної документації та автором проєкту. Також умовами договору передбачено здійснення Виконавцем авторського нагляду за виконанням будівельних робіт. Потреба в здійсненні авторського нагляду регламентована Законом України «Про архітектурну діяльність» від 20.05.1999 № 687-XIV (далі – Закон № 687) та Постановою Кабінету Міністрів України «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об’єкта архітектури» від 11.07.2007 № 903 (далі – Постанова). Статтею 11 Закону № 687 визначено, що під час будівництва об’єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд. Авторський нагляд здійснюється архітектором – автором проекту об’єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими ними особами. Авторський нагляд здійснюється відповідно до законодавства та договору із замовником. Пунктом 2 Постанови визначено: «Авторський нагляд здійснюється архітектором – автором проекту об’єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими особами (далі – генеральний проектувальник) відповідно до законодавства та договору із замовником (забудовником) протягом усього періоду будівництва і передбачає контроль за відповідністю будівельно-монтажних робіт проекту».
Яку краще застосувати підставу для здійснення переговорної процедури закупівлі відсутність конкуренції з технічних причин, яка повинна бути документально підтверджена замовником чи необхідність захисту прав інтелектуальної власності? Дякую.

Консультації TNDR. · Accepted Answer

Пункт Постанови Кабінету Міністрів України від 11.07.2007 № 903 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об’єкта архітектури» (далі — Постанова № 903) передбачає, що цей порядок визначає механізм здійснення авторського нагляду під час будівництва об'єкта архітектури (нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств).

Відповідно до пункту 1.2 авторський нагляд здійснюється на об'єктах будівництва незалежно від їх класу наслідків (відповідальності), категорії складності та форми власності замовника відповідно до вимог Закону України «Про архітектурну діяльність», «Порядку здійснення авторського нагляду під час будівництва об'єкта архітектури», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 липня 2007 року № 903 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об'єкта архітектури».

Згідно викладеного вбачається, що замовники зобов’язані здійснювати закупівлю авторського нагляду при проведенні нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств незалежно від їх класу наслідків (відповідальності), категорії складності та форми власності замовника. 

Водночас законодавство визначає вимоги щодо суб’єктів, які можуть здійснювати авторський нагляд.

Так, стаття 11 Закону України «Про архітектурну діяльність» визначає, що під час будівництва об'єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд.

Авторський нагляд здійснюється архітектором -  автором проекту об'єкта архітектури, іншими  розробниками  затвердженого проекту або уповноваженими особами (далі - генеральний проектувальник) відповідно до законодавства та договору із замовником (забудовником)  протягом усього періоду будівництва і передбачає контроль за відповідністю будівельно-монтажних робіт проекту. 

Отож, згідно розглянутої норми вбачається, що здійснювати авторський нагляд можуть наступні суб’єкти:

автор проекту об'єкта архітектури;
інші розробники затвердженого проекту;
уповноважені ними особи.

Як уже розглядалось вище законодавство визначає виключний перелік суб’єктів, які можуть здійснювати авторський нагляд, і тому з огляду на існуючі законодавчі норми, в разі, якщо вартість закупівлі авторського нагляду перевищує межі, які визначені в пункті 10 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), зокрема для замовників, які визначені пунктами 1—3 частини першої статті 2 Закону, для закупівлі робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, і замовники, визначені пунктом 4 частини першої статті 2 Закону, для закупівлі робіт, вартість яких становить або перевищує 5 млн. гривень, замовник може обрати закупівлю шляхом укладення «прямого» договору згідно підпункту 2 пункту 13 Особливостей при наявності наступних підстав:

роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання в одному з таких випадків:

відсутність конкуренції з технічних причин, яка повинна бути документально підтверджена замовником;

або

необхідність захисту прав інтелектуальної власності.

Таким чином, беручи до уваги інформацію зазначену у заявці на консультацію, згідно якої вбачається, що автор проєкту чи інші особи, що мають авторські права на об’єкт, не передали авторські права на розроблену проектно-кошторисну документацію замовнику, то замовнику доцільно здійснювати закупівлю згідно абзацу 5 підпункту 2 пункту 13 Особливостей - необхідність захисту прав інтелектуальної власності.

Водночас у випадку, коли авторські права на проект будівництва були передані замовнику, здійснювати закупівлю авторського нагляду замовник повинен шляхом проведення конкурентної закупівлі згідно пункту 10 Особливостей, якщо вартість закупівлі буде перевищувати межі, які визначені в даній нормі.

Натомість якщо вартість закупівлі не перевищує межі, які визначені в пункті 11 Особливостей, зокрема вартість робіт з авторського нагляду не перевищує 1,5 млн. гривень (або 5 млн.грн. для замовники, визначені пунктом 4 частини першої статті 2 Закону) замовник повинен здійснювати закупівлю згідно даної норми.