Згідно з пунктом 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Так, статтею 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закону) визначено відомості, які повинна містити тендерна документація. Однією з таких вимог є пункт 8 частини 2 статті 22 Закону - проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.
Окрім цього, законодавство містить вимоги до формування проєкту договору при здійсненні закупівлі через електронний каталог. Зокрема, абзац 3 пункту 57 Постанови Кабміну від 14 вересня 2020 р. № 822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу» (далі-Постанова № 822) передбачає, що запит пропозицій постачальників повинен містити проєкт договору з обов’язковим зазначенням підстав та у разі потреби із зазначенням порядку змін його умов. Проект договору не повинен містити характеристики товару, що не визначені запитом пропозицій постачальників з урахуванням положень абзацу другого цього пункту.
Отож, зазначені норми закупівельного законодавства є єдиними, які визначають вимоги до формування проєкту договору про закупівлю.
При цьому, з аналізу зазначених норм вбачається, що пункт 8 частини 2 статті 22 Закону зобов’язує замовників визначати в проєкті договору виключно порядок змін умов договору. Тобто певний алгоритм дій сторін договору при внесенні змін до договору.
Проте, порядок змін умов договору не слід ототожнювати із підставами для внесення змін до договору, оскільки за свою правовою природою це різні поняття.
Тому підстави, які визначені пунктом 19 Особливостей, законодавство не зобов’язує визначати в проєкті договору.
Таким чином, згідно викладеного видається, що не зазначення у проєкті договору про закупівлю випадків внесення змін до договору про закупівлю не слід трактувати як не зазначення порядку внесення змін до договору про закупівлю.
Однак варто звернути увагу, що Державна аудиторська служба України (далі-ДАСУ) ототожнює поняття «порядок змін умов договору» та «підстави для внесення змін до договору».
Таким чином, з огляду на практику моніторингу, замовникам доцільно зазначати у проєкті договору про закупівлю підстави для внесення змін до його істотних умов, які визначені пунктом 19 Особливостей. Адже, чіткий перелік випадків для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю разом із порядком змін умов договору сприятиме правомірному внесенню змін до договору, зокрема врегулюванню умов документального підтвердження настання тої чи іншої підстави в умовах договору про закупівлю.
При цьому, з аналізу норм закупівельного законодавства варто дійти до висновку, що включати в проєкт договору варто ті підстави, які безпосередньо стосуються предмета закупівлі та які сторони договору можуть застосовувати при внесенні змін до договору.
До прикладу, при закупівлі робіт та послуг замовникам не варто в проєкт договору включати підставу, яка передбачена підпунктом 2 пункту 19 Особливостей та застосовується виключно для придбання товарів.
Окрім цього, варто врахувати, що окремі підстави для внесення змін до договору про закупівлю, зокрема, які визначені підпунктом 9 пункту 19 Особливостей, стосуються окремих предметів закупівель.
Так, при закупівлі товарів та послуг не варто зазначати підпункт 9 пункту 19 Особливостей - зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 «Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації» (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.
Адже наведена підстава для внесення змін до договору не стосується предметів закупівель - товарів та послуг, та яку сторони договору не зможуть застосувати при внесенні змін до договору.
