Чи має право замовник визнати учасника переможцем, який підтверджує кваліфікаційні критерії документами субпідрядник, при цьому в ТД такі умови відсутні ?

Згідно абзацу 1 пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Цим же пунктом Особливостей визначено, що у тендерній документації зазначаються:

• один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону з урахуванням положень цих особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством.

Так, абзац 2 частини 3 статті 16 Закону передбачає, що якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та / або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників /співвиконавців.

Водночас, якщо замовником сформована тендерна документація, яка не містить вимог щодо можливості підтвердження кваліфікаційних критеріїв визначений у пп.1 та 2 ч. 2 ст.16 Закону документами субпідрядника , то у такому випадку вбачається, що учасник такі дії вчинити немає можливості.

Згідно п.41 Особливостей, розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону (положення частин другої, дванадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей.

Частино 9 ст. 29 Закону визначено, що після оцінки тендерних пропозицій/пропозицій замовник розглядає на відповідність вимогам тендерної документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі тендерну пропозицію/пропозицію, яка визначена найбільш економічно вигідною.

Отже, перевірка пропозиції учасника здійснюється замовником на відповідність вимога ТД. Так як у вимогах ТД не була передбачена можливість підтвердження кваліфікаційного критерію "наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід" документами субпідрядника, то у такому разі замовнику слід вчинити наступні дії:

• надати повідомлення про усунення невідповідностей, а саме надати учаснику документи, які вимагалися вимогами ТД по кваліфікаційному критерію "наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід"
• у разі якщо учасник такі невідповідності виправить, то визнавати його переможцем;
• якщо ж учасником невідповідності протягом 24 годин не будуть усунуті, то відхилити пропозиції учасника на підставі абз.5 пп.1 п.44 Особливостей.