Здійснення закупівлі згідно пп.21 та пп. 23 п.13 Особливостей для військових потреб

Пункт 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припиненя або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) визначає перелік винятків, коли замовник має право укладати договір про закупівлю без проведення відкритих торгів або використання електронного каталогу.

При цьому, щоб здійснити закупівлю згідно певного винятку, в замовника повинні бути підстави для здійснення тієї чи іншої закупівлі.

Публічні закупівлі згідно Особливостей здійснюються в період дії правового режиму воєнного стану в Україні, що зумовляє особливості придбання певних товарів, робіт чи послуг, зокрема, які визначені підпунктами 21 та 23 пункту 13 Особливостей.

Далі розглянемо детальніше умови щодо здійснення закупівель згідно наведених виключень.

Здійснення закупівлі згідно підпункту 21 пункту 13 Особливостей

При дотриманні яких умов можна здійснити закупівлю згідно підпункту 21 пункту 13 Особливостей

З аналізу зазначеної норми вбачається, що здійснити закупівлю замовник може при дотриманні наступних умов:

• здійснюється закупівля товарів, робіт та послуг;
• закупівля здійснюється для забезпечення будівництва військових інженерно-технічних і фортифікаційних споруд, виконання мобілізаційних завдань (замовлень), заходів, пов’язаних з підготовкою і виконанням завдань територіальної оборони, виконання договорів, що містять інформацію з обмеженим доступом, якщо така закупівля здійснюється для нагальних потреб Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів на їх запит з подальшою передачею таких товарів, робіт та послуг на облік запитувача. Запит Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів;
• проведенню закупівлю повинен передувати запит від Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів;
• запит від Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів повинен бути погоджений (затверджується) їх уповноваженою службовою (посадовою) особою та повинен містити обґрунтування нагальності потреби у здійсненні закупівлі відповідно до цього підпункту;
• після здійснення закупівлі замовник повинен передати такі товари, роботи чи послуги на облік Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів.

Здійснюється закупівля товарів, робіт та послуг

Згідно даної умови вбачається, що замовник може здійснити закупівлю будь-якого предмета закупівлі - товарів, робіт та послуг, при дотриманні інших умов, які передбачає розглядувана норма.

Тобто жодних обмежень щодо придбання певного виду предмета закупівлі підпункт 21 пункту 13 Особливостей не містить.

До прикладу, в наступній закупівлі – UA-2024-08-15-008096-a, замовник здійснив закупівлю предмета закупівлі товари – «піраміди загороджувальні», на виконання приписів підпункт 21 пункту 13 Особливостей, і Державна аудиторська служба України (далі-ДАСУ) не виявила порушень за результатами здійснення моніторингу.

Заходи, для яких повинні здійснюватися закупівлі

Підпункт 21 пункту 13 Особливостей чітко виділяє заходи, для яких можливе здійснення закупівлі:

• забезпечення будівництва військових інженерно-технічних і фортифікаційних споруд;
• виконання мобілізаційних завдань (замовлень);
• виконання заходів, пов’язаних з підготовкою і виконанням завдань територіальної оборони;
• виконання договорів, що містять інформацію з обмеженим доступом.

Отож, здійснити закупівлю певних товарів, робіт та послуг замовники можуть виключно для вище наведених заходів.

При цьому, як помічаємо, даний перелік заходів є вичерпним. Відповідно для інших видів заходів, які безпосередньо не визначені в розглядуваній нормі, замовники не можуть здійснити закупівлю, навіть, якщо буде дотримано інних умов, які є необхідними для здійснення закупівлі згідно розглядуваної норми.

Наявність запиту

Ще однією обов’язковою умовою для здійснення закупівлі є отримання замовником запиту від певних суб’єктів - Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів.

Водночас розглядувана норма не містить жодних вимог до форми такого запиту, окрім певних вимог до змісту, що розглянемо далі.

Тобто видається, що достатнім для виконання зазначеної умови буде отримання такого запиту в будь-якій формі та в будь-який спосіб.

Так, в закупівлі UA-2025-03-11-000538-a підставою для здійснення закупівлі слугував лист-звернення в письмовій формі від війської частини, який був адресований замовнику та в якому було визначено про необхідність придбання певного предмета закупівлі, що, на переконання ДАСУ, було достатнім для здійснення закупівлі згідно розглядуваного виключення.

Вимоги до запиту

Також підпункт 21 пункту 13 Особливостей містить вимоги до запиту, який повинен отримати замовник перед здійсненням закупівлі:

• запит повинен бути погоджений (затверджений) уповноваженою службовою (посадовою) особою запитувача;
• запит повинен містити обґрунтування нагальності потреби у здійсненні закупівлі відповідно до цього підпункту.

Однак жодних інших вимог розглядувана норма до запиту, зокрема до його змісту, не містить. При цьому, варто зазначити, що в запиті також повинен бути визначений предмет закупівлі, який необхідний суб’єкту, який звертається із запитом до замовника.

Окрім цього, з аналізу зазначеної норми вбачається, що здійснювати закупівлю товарів, робіт та послуг замовники можуть виключно для потреб зазначених суб’єктів, а не для своїх потреб.

Передання придбаного предмета закупівлі на облік запитувача

Завершальним етапом для правомірного здійснення закупівлі є передання придбаного предмета закупівлі на облік запитувача - Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів.

Тобто після отримання предмета закупівлі замовник повинен передати такий предмет закупівлі на облік запитувача, що повинно підтверджуватися певним документом, наприклад, актом приймання-передачі тощо.

Оприлюднення інформації/документаців в ЕСЗ при здійсненні закупівлі

За результатами закупівлі, здійсненої відповідно до цього пункту, замовники оприлюднюють в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до пункту 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону.

У разі укладення договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону, відповідно до цього пункту замовник протягом трьох робочих днів з дня його укладення оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, інформацію, визначену пунктом 10 частини першої статті 10 Закону, та обґрунтування підстави для здійснення замовником закупівлі відповідно до цього пункту. У такому випадку замовник може не оприлюднювати інформацію, зазначену в договорі про закупівлю, про своє місцезнаходження та/або місцезнаходження постачальника (виконавця робіт, надавача послуг), та/або місце поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг, якщо поширення такої інформації несе ризики для безпеки замовника та/або постачальника (виконавця робіт, надавача послуг). У разі укладення договору про закупівлю товарів, робіт і послуг, необхідних для забезпечення будівництва військових інженерно-технічних і фортифікаційних споруд, у звіті про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, зазначається така інформація: найменування замовника; назва предмета закупівлі; ціна, зазначена в договорі про закупівлю. У разі укладення договору про закупівлю, зазначеного в абзаці другому частини першої статті 41 Закону, до такого звіту додаються документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси у машинозчитувальному форматі.

У разі укладення договору про закупівлю відповідно до підпунктів 13, 15, 17, 18, 20, 21, 26 цього пункту (крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону) замовник не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня укладення такого договору розміщує в електронній системі закупівель договір про закупівлю та додатки до нього, а також отриманий від Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів запит - у разі укладення договору про закупівлю відповідно до підпункту 21 цього пункту, що автоматично оприлюднюються в електронній системі закупівель через 90 днів з дня припинення або скасування правового режиму воєнного стану в Україні. Звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, додатково повинен містити визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг). Така інформація формується автоматично засобами електронної системи закупівель. У разі відсутності технічної можливості, реалізованої засобами електронної системи закупівель, або у разі, коли постачальник товару (товарів), виконавець робіт, надавач послуги (послуг) є нерезидентом, замовник самостійно додає до звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг).

Щодо інформації, яку повинен містити звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, то варто окремо звернутися до абзацу 7 пункту 9 Особливостей, згідно якого такий звіт додатково повинен містити таку інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг):

1.прізвище, ім’я, по батькові (за наявності)

2. країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник — іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, — усі країни його громадянства (підданства)

3. характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу)

4.1 повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником

4.2 характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником.

Перші три позиції вказують на інформацію про кінцевого бенефіціарного власника, безпосередньо як фізичної особи. Четверті позиції – на інформацію про засновника юридичної особи (за наявності), в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником. Враховуючи, що законодавство не містить чітких вказівок чого саме стосується вимога щодо зазначення «характеру та міри (рівня, ступеня, частки) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу)», рекомендуємо зазначати таку інформацію і щодо відповідного постачальника товару / виконавця робіт / надавача послуг, і щодо засновника юридичної особи.

Також слід враховувати, що не вся інформація, яку замовник заповнює в електронних полях під час оприлюднення звіту про договір про закупівлю, укладеного без використання ЕСЗ, відображається безпосередньо у сформованому ЕСЗ звіті. У зв’язку з цим важливо вносити інформацію про кінцевого бенефіціарного власника у відповідне, коректно визначене поле.

Так, проаналізувавши звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, який формується електронною системою закупівель автоматично, можна дійти висновку, що можливими електроннимм полями для зазначення необхідної інформації є поле місця поставки товару / виконання робіт / надання послуг, а саме: “вулиця та номер будинку”, “адреса” або ж поле місцезнаходження постачальника / виконавця / підрядника тощо — залежно від авторизованого електронного майданчика, який використовує замовник.

Щодо строку публікації інформації / документів під час здійснення закупівлі згідно пункту 13 Особливостей різниться в залежності від предмету закупівлі.

Так, на виконання норм пункту 13 Особливостей при застосуванні підпункту 21 даного пункту замовник повинен не пізніше, ніж через 10 робочих днів з дня  укладення «прямого» договору оприлюднити:

• звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель в тому числі із зазначенням інформації про кінцевого бенефіціарного власника постачальника товару / виконавця робіт / надавача послуг згідно абзацу 7 пункту 9 Особливостей. У разі укладення договору про закупівлю, зазначеного в абзаці другому частини першої статті 41 Закону, до такого звіту додаються документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси у машинозчитувальному форматі;
• договір та додатки до договору,
• обґрунтування підстави для здійснення закупівлі,
• запит отриманий від Збройних Сил, інших військових формувань, правоохоронних органів, ДСНС, вищих військових навчальних закладів.

Проте, при укладенні договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону (при закупівлях поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об’єкта будівництва, крім укладення договору про закупівлю робіт і послуг, необхідних для забезпечення будівництва військових інженерно-технічних і фортифікаційних споруд), замовник повинен оприлюднити протягом 3 робочих днів з дня його укладення оприлюднити:

• звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель в тому числі із зазначенням інформації про кінцевого бенефіціарного власника постачальника товару / виконавця робіт / надавача послуг згідно абзацу 7 пункту 9 Особливостей. У разі укладення договору про закупівлю, зазначеного в абзаці другому частини першої статті 41 Закону, до такого звіту додаються документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси у машинозчитувальному форматі;
• договір та додатки до договору,
• обґрунтування підстави для здійснення закупівлі, крім укладення договору про закупівлю робіт і послуг.

Водночас, при здійсненні закупівель поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об’єкта будівництва замовники зобов’язані договір про закупівлю та додатки до нього, зокрема документи, які містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, публікувати у машинозчитувальному форматі та у форматі PDF.

Пунктом 13 Особливостей визначено, що замовники повинні зазначати в електронній системі закупівель у звіті про договір про закупівлю при закупівлі товарів, робіт і послуг, необхідних для забезпечення будівництва військових інженерно-технічних і фортифікаційних споруд: найменування замовника; назва предмета закупівлі; ціна, зазначена в договорі про закупівлю, а також деталізовано, що у разі укладення договору про закупівлю, зазначеного в абзаці другому частини першої статті 41 Закону, до такого звіту додаються документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси у машинозчитувальному форматі.

Здійснення закупівлі згідно підпункту 23 пункту 13 Особливостей

Підпункт 23 пункту 13 Особливостей дозволяє здійснити закупівлю шляхом укладення прямого договору без використання електронної системи закупівель в разі, якщо здійснюється закупівля послуг, пов’язаних з перевезенням (оформлення документів, що посвідчують особу, віз, проїзних документів, страхування, транспортування тощо) кандидатів для проходження військової служби з числа іноземців або осіб без громадянства з території іноземних держав, їх харчуванням та проживанням.

З аналізу наведеної підстави вбачається, що замовники можуть здійснити закупівлю єдиного виду предмета закупівлі – послуг, предмет закупівлі яких визначається у відповідності до пункту 27 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» та пункту 3 розділу 1 Порядку визначення предмета закупівлі, який затверджений наказом Мінекономіки №708 від 15.04.2020.

Натомість закупляти товари або робити дане виключення не дозволяє.

Водночас важливим при здійсненні закупівлі згідно розглядуваної норми є заходи, для яких здійснюється закупівля.

Зокрема, можуть закуповуватися саме послуги, пов’язані з:

• перевезенням;
• оформленням документів, що посвідчують особу, віз, проїзних документів;
• страхуванням;
• транспортуванням;
• харчування;
• проживання.

В свою чергу, видається, що зазначені заходи можуть виступати в якості предметів закупівель. Наприклад, предметом закупівлю при застосуванні підпункту 23 пункту 13 Особливостей можуть бути транспортні послуги, послуги з страхування тощо.

Окрім цього, важливим при застосуванні даного виключення є суб’єкти, для яких забезпечується логістика для проходження військової служби з числа:

• іноземців;
• осіб без громадянства.

При цьому, важливо, щоб перевезення зазначених кандидатів відбувалося з іноземних держав.

Натомість здійснювати закупівлю послуг, наприклад, для перевезення громадян України дане виключення не дозволяє.

Також обов’язковою умовою для виконання приписів зазначеної норми є перевезення іноземців та осіб без громадянства для проходження війської служби.

Тобто метою перевезення іноземців та осіб без громадянства в Україну, згідно розглядуваного виключення, є проходження військової служби/укладення контракту із Збройними Силами України чи іншими військовими формуваннями.

Які документи та інформацію замовник повинен оприлюднити в ЕСЗ та в які строки

Пункт 13 Особливостей визначає, що за результатами закупівлі, здійсненої відповідно до цього пункту, замовники оприлюднюють в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до пункту 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону (…замовник оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня укладення такого договору).

У разі укладення договору про закупівлю відповідно до пункту 13 Особливостей замовник разом із звітом про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, оприлюднює в електронній системі закупівель договір про закупівлю та додатки до нього, а також обґрунтування підстави для здійснення замовником закупівлі відповідно до цього пункту. Обґрунтування у формі розпорядчого рішення замовника або іншого документа готується уповноваженою особою або іншою службовою (посадовою) особою замовника та погоджується (затверджується) керівником замовника або іншою особою, визначеною керівником замовника.

Крім того, згідно пункту 13 Особливостей звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, додатково повинен містити визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг). Така інформація формується автоматично засобами електронної системи закупівель. У разі відсутності технічної можливості, реалізованої засобами електронної системи закупівель, або у разі, коли постачальник товару (товарів), виконавець робіт, надавач послуги (послуг) є нерезидентом, замовник самостійно додає до звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг).

Тобто, згідно пункту 13 Особливостей звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, додатково повинен містити таку інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг):

1.прізвище, ім’я, по батькові (за наявності)

2. країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник — іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, — усі країни його громадянства (підданства)

3. характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу)

4.1 повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником

4.2 характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником.

Перші три позиції вказують на інформацію про кінцевого бенефіціарного власника, безпосередньо як фізичної особи. Четверті позиції – на інформацію про засновника юридичної особи (за наявності), в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником. Враховуючи, що законодавство не містить чітких вказівок чого саме стосується вимога щодо зазначення «характеру та міри (рівня, ступеня, частки) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу)», рекомендуємо зазначати таку інформацію і щодо відповідного постачальника товару / виконавця робіт / надавача послуг, і щодо засновника юридичної особи.

Також слід враховувати, що не вся інформація, яку замовник заповнює в електронних полях під час оприлюднення звіту про договір про закупівлю, укладеного без використання ЕСЗ, відображається безпосередньо у сформованому ЕСЗ звіті. У зв’язку з цим важливо вносити інформацію про кінцевого бенефіціарного власника у відповідне, коректно визначене поле.

Так, проаналізувавши звіт про договір про закупівлю, укладений без використання ЕСЗ, який формується електронною системою закупівель автоматично, можна дійти висновку, що можливими електроннимм полями для зазначення необхідної інформації є поле місця поставки товару / виконання робіт / надання послуг, а саме: “вулиця та номер будинку”, “адреса” або ж поле місцезнаходження постачальника / виконавця / підрядника тощо — залежно від авторизованого електронного майданчика, який використовує замовник.

Отже, не пізніше, ніж через 10 робочих днів з дня укладення “прямого” договору про закупівлю замовник оприлюднює в електронній системі закупівель:

• звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель в тому числі із зазначенням інформації про кінцевого бенефіціарного власника постачальника товару / виконавця робіт / надавача послуг згідно абзацу 7 пункту 9 Особливостей;
• договір про закупівлю та додатки до нього;
• обґрунтування підстави для здійснення замовником закупівлі відповідно до пункту 13 Особливостей у вигляді розпорядчого рішення замовника або іншого документа.