Як встановити вимогу щодо підтвердження пункту 44 Особливостей субпідрядником або співвиконавцем?

Готуючи тендерну документацію для закупівлі робіт або послуг однією із інформацією, яка має бути зазначена замовником у тендерній документації є вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб'єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника / співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю. Але, окрім інформації, яка визначена у пункті 18 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі – Закон) замовник має дотриматися вимог пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами) (далі – Особливості). Однією із таких вимог є перевірка замовника таких суб'єктів господарювання на відсутність підстав, визначених пунктом 44 Особливостей.

У даному матеріалі розберемо, яких умов має дотриматися замовник задля виконання пункту 44 Особливостей та наведемо приклад умов тендерної документації щодо встановлення вимог до учасника та / або субпідрядника / співвиконавця задля перевірки останніх задля перевірки відсутності підстав передбачених у пункті 44  Особливостей.

Пунктом 44 Особливостей визначено, що у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб'єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб'єктів господарювання на відсутність підстав, визначених цим пунктом. Про що говорить дана норма?

Учасник має:

• намір залучити інших суб'єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг;
• підтверджує його відповідность кваліфікаційним критеріям відповідно до частини 3 статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі). Тобто підтверджує відповідність такого кваліфікаційного критерію як: наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та / або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід залучивши спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців.

Замовник має:

• перевірити таких субпідрядників / співвиконавців на відсутність підстав, визначених пунктом 44 Особливостей.

Відповідно дана норма передбачає, що у разі залучення учасником до виконання робіт або послуг субпідрядника / співвиконавця в обсязі 20 % вартості договору та такий учасник підтверджує документами субпідрядника / співвиконавця один або декілька кваліфікаційних критеріїв встановлених у тендерній документації, то замовник має перевірити таких субпідрядників / співвиконавців на відсутність підстав визначених пунктом 44 Особливостей.

Досить логічно задати питання, як замовник може підтвердити відсутність підстав визначених пунктом 44 Особливостей? Відповідь очевидна це встановити відповідну вимогу у тендерній документації.

Як правильно встановити вимогу у тендерній документації для підтвердження відсутності підстав визначених у пункті 44 Особливостей? Пропонуємо до прикладу наступну вимогу.

Приклад 1.

! У разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб'єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини 3 статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), такий учасник у складі тендерної пропозиції надає довідку (довідки) довільної форми підготовлену такими суб'єктами господарювання як субпідрядників / співвиконавців про відсутність підстав, визначених пунктом 44 Особливостей (додатком № 2 даної тендерної документації як для учасника закупівлі).

У разі якщо під час розгляду тендерної пропозиції учасника замовником буде виявлено наявність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі щодо субпідрядника / співвиконавця, замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника на підставі абзацу 2 підпункту 1 пункту 41 Особливостей, а саме: учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом 2 пункту 39 цих особливостей.

Приклад 2.

! У разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб'єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), такий учасник під час підтвердження відсутності підстав, зазначених у пункті 44 Особливостей шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання своєї тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав для відмови в участі у відкритих торгах, визначених у пункті 44 Особливостей, залученого (них) суб'єкта (ів) господарювання як субпідрядника / співвиконавця.

У разі якщо під час розгляду тендерної пропозиції учасника замовником буде виявлено наявність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі щодо субпідрядника / співвиконавця, замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника на підставі абзацу 2 підпункту 1 пункту 41 Особливостей, а саме: учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом 2 пункту 39 цих особливостей.

Чи слід вимагати від переможця, який як учасник процедури закупівлі залучає субпідрядника / співвиконавця документи, які визначені для переможця процедури закупівлі на такого субпідрядника / співвиконавця?

Так, абзацом 15 пункту 44 Особливостей визначено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Хто ж такий переможець процедури закупівлі? У відповідності до пункту 18 частини 1 статті 1 Закону переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі.

Учасником процедури закупівлі є фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію / пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Тобто, переможцем є учасник, який подав тендерну пропозицію, яка відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю.

На підставі наведених норм та враховуючи, що залучений субпідрядник / співвиконавець не подає тендерну пропозицію, як учасник та не його тендерна пропозиція не перевіряється на відповідність вимог тендерної документації, а також  замовник не повідомляє йому про намір укласти договір про закупівлю, то субпідрядник / співвиконавець не може розглядатися замовником як переможець.

Тому, відповідь чи слід вимагати від переможця, який залучає субпідрядника / співвиконавця документи, які визначені для переможця процедури закупівлі на такого субпідрядника/співвиконавця - НІ!