Базуючись на основних принципах здійснення публічних закупівель, потенційні учасники мають право взяти участь у закупівлях на рівних правах. Це стосується не лише фізичних осіб, фізичних осіб - підприємців та юридичних осіб - резидентів, але й нерезидентів. Проте щодо останніх законодавство містить окремі уточнення та вимоги, частина з яких нерозривно пов’язана із січневими змінами до Особливостей.

Тож звертаючись до підпункту 9 пункту 47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:

9) у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (для учасника процедури закупівлі - резидента), або учасник процедури закупівлі - нерезидент не надав інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом дев’ятим пункту 28 цих особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації.

При цьому абзацом 9 пункту 28 Особливостей передбачено, що у тендерній документації зазначаються: (...) спосіб підтвердження такої інформації про кінцевих бенефіціарних власників учасника процедури закупівлі, що є нерезидентом:

  • прізвище, ім'я, по батькові (за наявності);
  • країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник - іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, - усі країни його громадянства (підданства);
  • характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу);
  • повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).

Тож норми Закону із врахуванням Особливостей спрямовані на забезпечення рівного ставлення до всіх учасників, і в той же час певною мірою уточнюють відмінність вимог до учасника - резидента та учасника - нерезидента. Пояснюється така відмінність тим, що інформацію про кінцевого бенефіціарного власника учасника - резидента в більшості випадків замовники можуть отримати самостійно, звернувшись до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. В той час як ідентичний перелік інформації щодо учасника - нерезидента не можна отримати за допомогою державних реєстрів. І все ж чим відрізняються учасники - резиденти від учасників - нерезидентів? Відповідь на дане питання можна отримати у матеріалі «Хто такий учасник-нерезидент?».

Нерезидентом є особа, яка утворена відповідно до законодавства інших держав, представництва та інші відокремлені підрозділи з місцезнаходженням на території України, а також правові утворення без статусу юридичної особи, створені відповідно до законодавства іноземних держав або територій. Адже відповідно до підпункту 14.1.122 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України, нерезиденти - це:

а) іноземні компанії, організації, партнерства та інші об’єднання осіб, утворені відповідно до законодавства інших держав, їх зареєстровані (акредитовані або легалізовані) відповідно до законодавства України філії, представництва та інші відокремлені підрозділи з місцезнаходженням на території України, а також правові утворення без статусу юридичної особи, створені відповідно до законодавства іноземних держав або територій, які не є резидентами України, відповідно до положень цього Кодексу;

б) дипломатичні представництва, консульські установи та інші офіційні представництва інших держав і міжнародних організацій в Україні;

в) фізичні особи, які не є резидентами України.

Відповідно під час формування тендерної документації, замовник обов’язково зазначає вимогу до учасників процедури закупівлі, які є нерезидентами, вказуючи спосіб надання інформації про кінцевого бенефіціарного власника у складі тендерної пропозиції. В той же час не зайвим буде взяти до уваги положення абзацу 16 пункту 47 Особливостей, згідно якого учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім підпунктів 1 і 7 цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції.

Враховуючи вищезазначене, пропонуємо скористатись наступним прикладом вимоги, яка встановлюється в тендерній документації на виконання норм абзацу 9 пункту 28 Особливостей:

«Учасник процедури закупівлі, який є нерезидентом підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції. В разі відсутності технічної реалізації самостійного декларування в електронній системі закупівель, такий учасник має надати у складі тендерної пропозиції довідку в довільній формі, яка має містити інформацію про його кінцевих бенефіціарних власників, а саме: прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник – іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, – усі країни його громадянства (підданства), а також повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).»

Абзацом 11 пункту 28 Особливостей визначено, що перелік всіх документів та / або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік всіх документів та / або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, оформлюються двома окремими додатками до тендерної документації.

А отже вищезгадана вимога повинна відображатись в окремому додатку до тендерної документації, в якому відображений перелік вимог до учасника процедури закупівлі. І цілком логічно, що у разі встановлення в тендерній документації вимоги виникає питання щодо алгоритму дій замовника в разі її невиконання.

Для отримання відповіді необхідно повернутись до підпункту 9 пункту 47 Особливостей, відповідно до якого замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли: у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (для учасника процедури закупівлі - резидента), або учасник процедури закупівлі - нерезидент не надав інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом 9 пункту 28 цих особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації.

Фактично в замовника наявна законодавчо встановлена окрема підстава для відхилення учасника процедури закупівлі у вищезгаданих випадках. Таким чином відповідно до абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли: учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей.

А отже замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі відповідно до абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей у випадках, якщо:

  • учасником є резидент та щодо нього в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань»;
  • учасником є нерезидент і ним не надано інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом 9 пункту 28 цих особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації.

Відповідне підтвердження необхідності відхилення учасника процедури закупівлі за підстав, визначених підпунктом 9 пункту 47 Особливостей, можна віднайти у рішенні Органу оскарження № 1014-р/пк-пз від 29.01.2026 по закупівлі UA-2025-12-12-008168-a :

Витяг з рішення: Відповідно до інформації, що міститься у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 19.12.2025 (дата подання Скаржником Пропозиції) та 15.01.2026 (дата прийняття Замовником рішення про відхилення Пропозиції Скаржника) міститься інформація, зокрема, про наступне:

Інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи:

Відомості виключено за вказівкою Міністерства юстиції України

Враховуючи наведене, а також надані Замовником на розгляд Комісії документи, станом на дату подання Пропозиції Скаржника та на дату прийняття рішення щодо відхилення Пропозиції Скаржника у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (крім нерезидентів).

Відповідно до пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі: підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей.

Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була правомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави, у зв’язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Коментар: Як видно з вищезгаданого рішення, у разі недотримання вимог, передбачених підпунктом 9 пункту 47 Особливостей, замовник не має можливості надати учаснику процедури закупівлі можливості виправити таку помилку, а зобов’язаний одразу відхилити його пропозицію у відповідності до абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей.

Окрім цього на практиці замовники можуть стикнутись з не менш цікавою ситуацією – коли учасник - нерезидент надав необхідну довідку (чи інший документ / інформацію, що вимагався замовником відповідно до абзацу 9 пункту 28 Особливостей), проте у ній відсутній повний перелік інформації про кінцевого бенефіціарного власника, передбачений законодавством.

Повертаючись до абзацу 9 пункту 28 Особливостей можна віднайти чіткий перелік інформації, яку повинен надати учасник - нерезидент у спосіб, визначений замовником в тендерній документації, в тому числі:

  • прізвище, ім’я, по батькові (за наявності) – тобто учасник обов’язково вказує прізвище та ім’я кінцевого бенефіціарного власника, а от по батькові зазначає лише за наявності такої інформації;
  • країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник - іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, - усі країни його громадянства (підданства) – якщо кінцевий бенефіціарний власник має громадянство одразу декількох країн, то учасник - нерезидент зобов’язаний відобразити повний перелік відповідної інформації;
  • характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу) – зважаючи, що законодавство не містить уточнень щодо даної інформації, рекомендуємо замовнику зазначати відповідні дані і щодо учасника - нерезидента, і щодо засновника такого учасника;
  • повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу) – якщо засновником відповідного учасника є нерезидент, то інформацію щодо ідентифікаційного коду такої юридичної особи зазначати не потрібно.

А отже якщо на виконання норм абзацу 9 пункту 28 Особливостей та вимог тендерної документації учасник - нерезидент надав документ / інформацію щодо кінцевого бенефіціарного власника у спосіб, визначений умовами закупівлі, при цьому надані дані не містять повного переліку необхідної інформації (наприклад, не зазначено країни громадянства (підданства) кінцевого бенефіціарного власника, тощо), то в такому випадку вищезгадані вимоги не будуть виконані.

При цьому відповідно до абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедур закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей. А тому навіть часткове невиконання вимог – не надання повного переліку інформації про кінцевого бенефіціарного власника – слід розглядати, як невиконання вимог тендерної документації та відповідно як підставу для відхилення тендерної пропозиції.