Учасник надав аналогічний договір за 5 цифрою ДК 021:2015 при вимозі в ТД за 4 цифрою: надавати «24 години»? Практика АМКУ

Відповідно до пункту 40 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та / або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та / або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та / або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та / або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та / або відсутності інформації (та / або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та / або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Сьогодні пропонуємо до огляду практику Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Колегія) щодо необхідності надавати «24 години» на виправлення невідповідностей у випадку, надання учасником аналогічного договору за 5 цифрою ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» при вимозі в тендерній документації за аналогічного договору за 4 цифрою: що повинен робити замовник в такому випадку? Приймати таку тендерну пропозицію чи надавати «24 години»?

Відповідь розглянемо далі.

Рішення № 7581-р/пк-пз від 21.12.2022, оголошення № UA-2022-11-22-009010-a

Умови тендерної документації: відповідно до пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації кваліфікаційні критерії до даної процедури закупівлі учасник має надати інформаційну довідку про виконання аналогічного (аналогічних)* за предметом закупівлі договору (договорів) складену в довільній формі. На підтвердження інформації згідно з довідкою про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) учасник надає наступні документи: - оригінал(и) або копію(ї) аналогічного(их) договору(ів); - оригінали або копії документів, що підтверджують повне виконання зобов’язань за аналогічним(ми) договором(ми) (накладні та/або видаткові накладні та/або акт звірки або інші фінансові документи, що підтверджують факт виконання зобов’язань за договором); - оригінал відгуку від замовника про повне виконання договору у повному обсязі. У відгуку зазначаються реквізити договору (номер та дата), а також назва предмета закупівлі.

* під аналогічним договором слід розуміти виконаний договір за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: 15220000- 6 - Риба, рибне філе та інше м’ясо риби морожені.

Позиція скаржника: скаржник зазначає, що TOB «В» не виконано вимоги підпункту 2 пункту 5 розділу III тендерної документації та відповідно не підтверджено наявності досвіду виконання аналогічного договору, оскільки TOB «В» надано документи на виконання вказаної вимоги за іншим предметом закупівлі.

Згідно з підпункту 2.1 пункту 5 розділу III тендерної документації інформаційну довідку про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) складену в довільній формі.

*Під аналогічним договором слід розуміти виконаний договір за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: 15220000-6 - Риба, рибне філе та інше м'ясо риби морожені.

Таким чином, підтвердженням виконання кваліфікаційного критерію наявність досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору, буде надання, зокрема договору, предметом закупівлі якого був товар за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: 15220000-6 Риба, рибне філе та інше м'ясо риби морожені.

TOB «В» надає довідку про наявність позитивного досвіду у виконані аналогічного договору №1711-14 від 25.11.2022 (файл «16. Довідку досвід риба.pdf»), в якій зазначено найменування об'єкту за договором товар за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» 15221000-3 морожена риба (хек, скумбрія).

Також ТОВ «В» надає договір купівлі-продажу від 22.11.2021 № 42 і лист відгук від 08.12.2021 №158 (файл "17-19 Аналогічний досвід риба.pdf").

У договорі купівлі-продажу № 42 від 22.11.2021 у таблиці, які міститься у пункті 1.1. договору, зазначено ДК 021:2015 15221000-3 Морожена риба (хек, скумбрія). У Листі відгуку від 08.12.2021 №158 зазначено «...Морожена риба (хек, скумбрія) (ДК 15221000-3)...».

Отже, фактично ТОВ «В» підтверджує наявність досвіду виконання договору предметом закупівлі якого був товар за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: 021:2015 15221000-3 Морожена риба.

Враховуючи вимоги тендерної документації, виконання договору предметом закупівлі якого був товар за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» 15221000-3 морожена риба, не підтверджує виконання підпункту 2 пункту 5 розділу III тендерної документації та наявність аналогічного договору предметом закупівлі, оскільки предметом договору має бути товар за кодом національного класифікатора України ДК 7 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: 15220000-6 Риба, рибне філе та інше м'ясо риби морожені).

Отже, тендерна пропозиція ТОВ «В» не відповідає кваліфікаційному критерію - наявність в учасника досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору.

Позиція замовника: замовник зазначає, що відповідно до вимог тендерної документації, замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям, відповідно до статті 16 Закону та Особливостей , зокрема:

«2.1. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Інформаційну довідку про виконання аналогічного (аналогічних)* за предметом закупівлі договору (договорів) складену в довільній формі.

На підтвердження інформації згідно довідці про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) учасник надає наступні документи: - оригінал(и) або копію(ї) аналогічного(их) договору(ів); - оригінали або копії документів, що підтверджують повне виконання зобов’язань за аналогічним(ми) договором(ми) (накладні та/або видаткові накладні та / або акт звірки або інші фінансові документи, що підтверджують факт виконання зобов’язань за договором); - оригінал відгуку від замовника про повне виконання договору у повному обсязі. У відгуку зазначаються реквізити договору (номер та дата), а також назва предмета закупівлі».

При оцінці тендерних пропозицій замовник керується положеннями, інструкціями та рекомендаціями Мінекономіки. Так замовником при оцінці тендерної пропозиції взята до уваги рекомендація Мінекономіки щодо того, що підтвердження досвіду на виконання аналогічних послуг (поставки товарів), потрібно визначати, як аналогічний досвід тип послуг / вид товарів з глибиною за кодом ДК не більше ніж до 4 знаку.

ТОВ «В» надало у складі тендерної пропозиції документи, що підтверджують наявність досвіду виконання договору предметом закупівлі якого є товар за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: ДК 021:2015:15221000-3: Морожена риба, що відповідає першим чотирьом знакам за кодом предмета закупівлі ДК 021:2015:15220000-6: Риба, рибне філе та інше м’ясо риби морожені (Хек с/м).

Таким чином, на думку замовника, ТОВ «В» виконав умову підпункту 2 пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації, а саме - в тендерній пропозиції учасника присутні всі необхідні документи, що посвідчують виконання аналогічного досвіду, вид товарів яких є з глибиною за кодом ДК не більше ніж до 4 знаку.

Позиція Колегії: у складі тендерної пропозиції переможця містяться, зокрема:

• довідка про наявність позитивного досвіду у виконанні аналогічного договору від 25.11.2022 №1711-14 (файл «16. Довідка досвід риба.pdf»), де міститься інформація про:

«№ договору та дата - №42 від 22.11.2022; найменування обєкту за договором – товар за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: ДК 021:2015:15221000-3: морожена риба (хек, скумбрія);

• договір купівлі-продажу від 22.11.2021 № 42 (файл «17-19 Аналогічний досвід риба.pdf»), де предмет договору – «Продавець зобов'язується у 2021 році передати у власність Покупця продукти харчування / далі – товар. А Покупець – прийняти і оплатити його. ДК 021:2015 – 152210000-3; назва категорії - морожена риба (хек, скумбрія)»;
• лист-відгук від 08.12.2021 №158 (файл «17-19 Аналогічний досвід риба.pdf»), де зазначається, зокрема: «Цим листом повідомляю, що між ТОВ «В» та замовник «К» укладено договір на поставку мороженої риби (хек, скумбрія), а саме: 1. Морожена риба (хек, скумбрія)» (ДК 152210000-3) договір №42 від 22.11.2021 року, дія договору до 31.12.2021 року».

Разом з тим, у складі тендерної пропозиції переможця відсутній, зокрема, аналогічний договір саме за кодом національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник»: 15220000-6-Риба, рибне філе та інше м’ясо риби морожені та відгук до нього. Враховуючи викладене, наявні невідповідності в документах тендерної пропозиції зазначеного учасника, визначених пунктом 40 Особливостей.

Враховуючи викладене, замовник, не виявивши невідповідність в наведених вище документах та не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 40 Особливостей та частини 9 статті 26 Закону.

Коментар: Колегія дотримується позиції, що в розглядуваному випадку замовник повинен надавати саме «24 години» на виправлення невідповідностей, оскільки тендерною документацією було прямо передбачено, що аналогічним договором буде договір за 4 цифрою ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник». Відповідно не надання «24 годин» в такому випадку буд порушенням вимог пункту 40 Особливостей.

Таким чином, замовникам в таких випадках при кваліфікації тендерної пропозиції слід пам’ятати про основне правило публічних закупівель: тендерна документація = тендерна пропозиція.

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситкації на Clarity App