Питання зміни ціни на електричну енергію в договорах про закупівлю залишається одним із найбільш дискусійних при виконанні договорів.
Зокрема, через постійні коливання ціни на електричну енергію постачальники намагаються внести зміни до договору шляхом укладення додаткових угод.
Одним із механізмів, який сторони договору намагаються застосувати при внесенні змін до договору при закупівлі електричної енергії, є частина 3 статті 631 Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ), яка дозволяє поширити дію договору на відносини, які виникли до його підписання.
Проте, при внесенні змін до договору про закупівлю сторонам договору слід, окрім норм ЦКУ, враховувати приписи закупівельного законодавства та характер предмета закупівлі.
Водночас чи допустимо змінювати ціну на електричну енергію із застосуванням частини 3 статті 631 ЦКУ? Які правові ризики створює застосування частини 3 статті 631 ЦКУ при укладенні додаткової угоди на закупівлю електричної енергію?
Положення частини 3 статті 631 ЦКУ
Стаття 631 ЦКУ здійснює правове регулювання строку дії договору. Так, частина 1 статті 631 ЦКУ визначає, що строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору.
При цьому, відповідно до частини 2 статті 631 ЦКУ договір набирає чинності з моменту його укладення, якщо інше не визначено законом або договором.
Водночас згідно частини 3 статті 631 ЦКУ сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.
Отож, частина 3 статті 631 ЦКУ дозволяє сторонам договору застосувати умови договору до відносин між ними, які виникли до його укладення.
Наприклад, дана умова в договорі може виглядати наступним чином:
«Даний договір набуває чинності з моменту його укладання та діє 31.12.2026 року, а в частині виконання зобов’язань до повного їх виконання сторонами. Сторони також домовилися, керуючись положеннями частини 3 статті 631 ЦКУ, застосувати умови даного договору та поширити його на правовідносини, які виникли до моменту його укладання, а саме з 01.02.2026 року».
В свою чергу, з аналізу частини 3 статті 631 ЦКУ видається, що дана норма здійснює правове регулювання строку дії саме договору, а не змін до договору.
Разом з тим, законодавство безпосередньо не забороняє застосування положень частини 3 статті 631 ЦКУ при укладенні додаткових угод, зокрема з огляду на судову практику.
Тобто варто припустити, що при укладенні додаткових угод сторони договору можуть застосовувати положення частини 3 статті 631 ЦКУ.
Чи можна змінити ціну на е/е в договорі із застосуванням норм ч.3 ст.631 ЦКУ?
Укладаючи додаткову угоду при закупівлі електричної енергії із застосуванням частину 3 статті 631 ЦКУ варто врахувати приписи статті 632 ЦКУ, яка визначає, що ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін.
У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування.
Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.
Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.
Отож, зазначені норми здійснюють правове регулювання ціни в договорі, та допускають можливість змінювати ціну після укладення договору.
Також приписи статті 632 ЦКУ забороняють змінювати ціну в договорі після його виконання.
Водночас особливістю постачання електричної енергії як товару є те, що постачання здійснюється постійно/щоденно, а замовник приймає та споживає електричну енергію також постійно/щоденно.
І відповідно товар-електрична енергія, який поставляється постачальником, замовник приймає у власність, і одразу споживає.
Тому з огляду на викладене вбачається, що укладення додаткових угод на підставі частини 3 статті 631 ЦКУ суперечитиме частині 3 статті 632 ЦКУ, яка забороняє змінювати ціну в договорі після його виконання, зокрема в частині постачання такого товару.
Зокрема, до даного висновку дійшла Велика палата Верховного суду.
Коментар: в даній судовій справі Велика палата Верховного суду України дійшла висновку, що зміна ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю після виконання продавцем зобов`язання з передачі такого товару у власність покупця не допускається, відповідно до статті 632 ЦК України. Тобто зміна ціни можлива лише до моменту передачі товару замовнику та така ціна може змінюватися на майбутні поставки.
Так, Велика палата зробила даний висновок виходячи зі специфіки предмета закупівлі - електричної енергії, зокрема з огляду на характер постачання електричної енергії, яка здійснюється щоденно, і відповідно замовник приймає та споживає такий предмет закупівлі щоденно.
Ризики укладення додаткової угоди при закупівлі електричної енергії із застосуванням частини 3 статті 631 ЦКУ
Визнання додаткової угоди недійсною
Відповідно до статті 215 ЦКУ підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.
Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.
У випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним.
Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).
Стаття 216 ЦКУ визначає, що недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю.
У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.
Якщо у зв'язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною.
Правові наслідки, передбачені частинами першою та другою цієї статті, застосовуються, якщо законом не встановлені особливі умови їх застосування або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів.
Правові наслідки недійсності нікчемного правочину, які встановлені законом, не можуть змінюватися за домовленістю сторін.
Вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути пред'явлена будь-якою заінтересованою особою.
Суд може застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину з власної ініціативи.
Згідно розглянутих норм, недійсний правочин не створює юридичних наслідків, та у разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину.
І тому неправомірне застосування частини 3 статті 631 ЦКУ в додаткових угодах при зміні ціни електричної енергії, всупереч законодавчим вимогам, може призвести до визнання таких додаткових угод недійсними, що в свою чергу, може призвести до відшкодування того, що сторони отримали внаслідок укладення таких додаткових угод.
Так, правомірність укладення додаткових угод до суду оскаржують прокурори. І досить часто такі оскарження стосуються застосування частини 3 статті 631 ЦКУ в додаткових угод.
Притягнення до відповідальності службових (посадових) осіб, керівника замовника
Ще одним ризиком при застосуванні частини 3 статті 631 ЦКУ в додаткових угод при закупівлі електричної енергії є притягнення до відповідальності службових (посадових) осіб, керівника замовника.
Зокрема, однією з підстав до притягнення до адміністративної відповідальності згідно з частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення є внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом.
Тому в разі, укладення додаткової угоди при закупівлі електричної енергії із застосуванням частини 3 статті 631 ЦКУ службових (посадових) осіб, керівника замовника може бути притягнуто до адміністративної відповідальності згідно з частиною 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
Також службових (посадових) осіб, керівника замовника за неправомірне внесення змін до договору про закупівлю може бути притягнуто до кримінальної відповідальності, зокрема згідно статей 191 (привласнення, розтрата майна або заволодіння ним шляхом зловживання службовим становищем), 364 (зловживання владою або службовим становищем) та 367 (службова недбалість) Кримінального кодексу України.
Підсумки
- Частина 3 статті 631 ЦКУ дозволяє сторонам договору застосувати умови договору до відносин між ними, які виникли до його укладення.
- Укладення додаткових угод із застосуванням частини 3 статті 631 ЦКУ при закупівлі електричної енергії суперечитиме приписам частини 3 статті 632 ЦКУ з огляду на специфіку постачання предмета закупівлі – електричної енергії, що підтверджується судовою практикою.
- Внесення змін до договору про закупівлю електричної енергії із застосуванням частини 3 статті 631 ЦКУ може спричинити виникнення наступних ризиків – визнання недійсними додаткових угод та притягнення до відповідальності службових (посадових) осіб, керівника замовника.