На етапі планування запиту пропозицій постачальників, замовник формує проєкт договору / договору про закупівлю, який допоможе постачальнику вірно оцінити вимоги закупівлі, а також створить безпечні умови для потенційної взаємодії. Проте при встановленні вимог в проєкті договору, замовнику варто бути вкрай уважним, аби не спричинити порушення законодавчих норм. В тому числі коли мова йде про зазначення технічних або якісних характеристик, які не відображаються в електронних полях запиту пропозиції постачальників. Тож у даному матеріалі розглянемо (не)можливість відображення в умовах проєкту договору характеристик, які наявні у відповідному державному стандарті України (далі – ДСТУ), але в той же час не зазначені в електронних полях запиту пропозиції постачальників.
Чи повинен запит пропозицій постачальників містити проєкт договору?
Звертаючись до норма пункту 57 Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 № 822 (надалі – Порядок № 822), замовник оголошує запит пропозицій постачальників в електронному каталозі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається виключно інформація про:
- назву предмета закупівлі;
- очікувану вартість предмета закупівлі;
- кількість, строк, умови, місце поставки товару;
- умови його оплати;
- кінцевий строк подання постачальником ціни пропозиції (строк подання постачальником ціни пропозиції не може становити менш як два робочих дні з дня оприлюднення замовником запиту пропозицій постачальників в електронній системі закупівель);
- характеристики товару та їх допустимі значення в межах специфікації товару, визначеної адміністратором для відповідної категорії товарів;
- розмір, вид, строк та умови надання, повернення забезпечення виконання договору (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати);
- вимога, що країною-походження товару не може бути Російська Федерація / Республіка Білорусь / Ісламська Республіка Іран.
З вищезазначеного випливає, що Порядком № 822 встановлено конкретний перелік інформації, яка повинна бути відображена в запиті пропозицій постачальників. В той же час запит пропозицій постачальників повинен містити проект договору з обов’язковим зазначенням підстав та у разі потреби із зазначенням порядку зміни його умов.
Окрім цього якщо відповідно до законодавства затверджено обов’язкову для застосування форму договору для окремих товарів і адміністратор розмістив її разом з оголошенням про проведення кваліфікації до електронного каталогу в електронній системі закупівель, то під час оголошення запиту пропозицій постачальників замовник зобов’язаний використовувати таку форму. Про що детально розповідається у нашому матеріалі.
Що (не)може містити проєкт договору при здійсненні запиту пропозицій постачальників?
Повертаючись до положень пункту 57 Порядку № 822, в проєкті договору при здійсненні запиту пропозиції постачальників обов’язково зазначаються підстави зміни його умов. У разі потреби, замовник також зазначає порядок зміни його умов.
Проте окрім вищезазначеного, проєкт договору, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників, не повинен суперечити інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель шляхом заповнення відповідних електронних форм з окремими полями, та може містити інші умови, які передбачені законодавством для такого договору та які замовник вважає необхідними для виконання такого договору під час строку його дії.
З цього випливає, що уся інформація, яка міститься в проєкті договору запит пропозиції постачальників, повинна не суперечити інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель шляхом заповнення відповідних електронних форм з окремими полями. Якщо мова йде про інші умови проєкту договору, то вони повинні одночасно відповідати трьом ознакам, а саме:
- не суперечити інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель шляхом заповнення відповідних електронних форм з окремими полями;
- такі умови передбачені законодавством для такого договору;
- замовник вважає необхідними такі умови для виконання такого договору під час строку його дії.
Також запит пропозицій постачальників не повинен містити вимоги до постачальника, переможця відбору, інших документів, які не передбачені цим Порядком, а також вимоги щодо обмеження нижньої межі ціни пропозиції постачальника.
Закупівля з використанням електронного каталогу відбувається з дотриманням положень, визначених статтею 5 Закону.
При цьому частиною 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) визначено перелік принципів публічних закупівель, в тому числі:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія, ефективність та пропорційність;
- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
- недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
- об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі / спрощеної закупівлі;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.
Чи може замовник дублювати в проєкт договору характеристики предмета закупівлі із відповідного ДСТУ?
Статтею 6 Закону України «Про стандартизацію» від 05.06.2014 № 1315-VII, залежно від рівня суб’єкта стандартизації, що приймає нормативні документи, вони поділяються на:
- національні стандарти та кодекси усталеної практики, прийняті національним органом стандартизації;
- стандарти, кодекси усталеної практики та технічні умови, прийняті підприємствами, установами та організаціями, що здійснюють стандартизацію.
Відповідно до пункту 13 частини 1 статті 1 Закону «Про стандартизацію» від 05.06.2014 № 1315-VI, національний стандарт – це стандарт, прийнятий національним органом стандартизації та доступний для широкого кола користувачів.
Отож при закупівлі товарів, в тому числі шляхом використання електронного каталогу, замовники мають можливість застосовувати певні національні стандарти. І більше того посилання на відповідні національні стандарти містяться в у багатьох профілях товарів. Проте із національних стандартів у профіль товару перенесені лише деякі із характеристик. Тож як бути замовнику, який бажає відобразити в проєкті договору характеристики, які наявні у відповідному ДСТУ або іншому нормативно-правовому акті, проте відсутні в електронних полях запиту пропозицій постачальників?
Отож варто проаналізувати вищезгадану вимогу пункту 57 Порядку № 822 більш детально, внаслідок чого можна зробити наступні висновки:
- проєкт договору, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників, не повинен суперечити інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель шляхом заповнення відповідних електронних форм з окремими полями;
- проєкт договору може містити інші умови, які передбачені законодавством для такого договору та які замовник вважає необхідними для виконання такого договору під час строку його дії;
- між вищезгаданими вимогами зазначено сполучник «та», що передбачає можливість одночасного застосовування обох вимог;
- перша частина вимоги є імперативною, адже містить вираз «не повинен суперечити», що наголошує на обов’язковості її дотримання;
- друга частина вимоги містить вираз «може містити», що допускає можливість її застосування, а не прямий обов’язок;
- якщо замовник зазначає в проєкті договору вимоги, не передбачені адміністратором каталогу, вони обов’язково повинні стосуватись виключно моментів щодо виконання договору про закупівлю;
- такі вимоги повинні ґрунтуватись на відповідній нормативно-правовій базі;
- якщо замовник встановлює в проєкту договору вимогу, яка міститься в окремому нормативно-правовому акту, але при цьому така вимога відсутня в профілі відповідного товару в електронному каталогу, то технічно така вимога не може суперечити інформації, визначеній адміністратором електронного каталогу.