Чи потрібно вимагати довідки в довільній формі по підпунктах 1 та 7 пункту 44 Особливостей?

Після внесення змін до пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами) (далі – Особливості) закупівельники очікували технічну реалізацію майданчиків щодо підтвердження учасниками відсутності підстав визначених даним пунктом Особливостей. Таке оновлення відбулися, але із певними недоліками та невідповідностями, які в подальшому створили таку ситуацію, що хтось із замовників звернув увагу на такі недоліки, а хтось ні, а хтось після звернень на майданчик отримав інформацію, що дані невідповідності не суттєві або таке підтвердження стосується лише замовника та не має підтверджуватися учасником.

В одній із статей розміщених на платформі: «В ЕСЗ оновлено підстави для відмови в участі у відкрити торгах: чи можна вимагати виключно самостійне декларування?» описаний детальний аналіз та порівняння кожної підстави для відмови в участі у відкритих торгах, визначеної у пункті 44 Особливостей, та запропонований вихід із ситуація яка склалася. У даному матеріалі було запропоновано замовникам по підпунктах 1 та 7 пункту 44 Особливостей встановлювати окремі вимоги задля підтвердження учасниками відсутності їх підстав, а саме шляхом надання довідки довільної форми.

Звичайно кожний замовник може задати питання: а для чого це робити і чи не буде вважатися це порушенням? Тож у даному матеріалі проаналізуємо ситуацію, положення Особливостей та знайдемо відповідь на зазначене питання.

Незважаючи на те, що в «електронній» тендерній документації замовника начебто і встановлюється вимога щодо підтвердження відсутності підстав визначених підпунктами 1 та 7 пункту 44 Особливостей, замовник має звернути увагу на їх формулювання:

Давайте порівняємо з іншими:

Відповідно в електронній системі закупівель встановлено вимогу щодо підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах саме закупівельником, тобто замовником, а не учасником. Абзацом 16 пункту 44 Особливостей визначено, що учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції. Тобто технічна реалізація в електронній системі закупівель не відповідає вимогам чинного законодавства.

Окрім цього, абзацом 15 пункту 44 Особливостей передбачено, що замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Тож заборона встановлення вимог щодо документального підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах стосується тієї інформації, яка:

• оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» доступ до яких є вільним;
• міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним;
• публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

При цьому інформація щодо впливу на прийняття рішення замовника або пов’язаності відсутня у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» доступ до яких є вільним та / або не міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним та / або не є публічною інформацією, що є доступною в електронній системі закупівель.

Враховуючи викладене вище замовник має право встановити окремі вимоги щодо підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах, визначених підпунктами 1 та 7 пункту 44 Особливостей та не порушити інші вимоги законодавства з публічних закупівель.

Приклад

Відповідно в електронній системі закупівель встановлено вимогу щодо підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах саме закупівельником, тобто замовником, а не учасником. Абзацом 16 пункту 44 Особливостей визначено, що учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції. Тобто технічна реалізація в електронній системі закупівель не відповідає вимогам чинного законодавства.

Окрім цього, абзацом 15 пункту 44 Особливостей передбачено, що замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Тож заборона встановлення вимог щодо документального підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах стосується тієї інформації, яка:

• оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» доступ до яких є вільним;
• міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним;
• публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель.

При цьому інформація щодо впливу на прийняття рішення замовника або пов’язаності відсутня у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» доступ до яких є вільним та / або не міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним та / або не є публічною інформацією, що є доступною в електронній системі закупівель.

Враховуючи викладене вище замовник має право встановити окремі вимоги щодо підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у відкритих торгах, визначених підпунктами 1 та 7 пункту 44 Особливостей та не порушити інші вимоги законодавства з публічних закупівель.

Приклад

Завантажити приклад вимоги можна за цим посиланням