Останнім часом доволі багато замовників звертаються із запитанням: чи можна внести зміни до істотних умов договору про закупівель, керуючись пунктом 19 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджена постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами) (далі - Особливостей), але не укладати додаткову угоду? Дане питання пов’язане з тим, що електропостачальники останнім часом пропонують та наполягають на внесенні змін до договору про закупівлю шляхом відповідного повідомлення, але без укладення додаткової угоди. Тож у цьому матеріалі розберемо чи правомірні пропозиції електропостачальників.
Найпростіше знайти відповідь на це запитання допоможуть умови укладеного договору про закупівлю, адже зазвичай вони визначають, що: «додатки, доповнення та зміни даного Договору здійснюються шляхом укладення додаткових угод, які мають бути підписані обома Сторонами та є невід’ємними частинами цього Договору». Проте, пропонуємо також звернутися до закупівельного законодавства, абі розставити усі крапки над «і».
Останнім абзацом пункту 19 Особливостей визначено, що у разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених цим пунктом, замовник обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням цих особливостей.
Тобто Особливості визначають, що замовник обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням Особливостей.
Пунктом 11 частини 1 статті 10 Закону визначено, що замовник замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону (з урахуванням Особливостей читаємо: пунктом 19 Особливостей) - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін.
Окрім цього пунктом 1 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082 визначено, що цей Порядок визначає процедуру розміщення інформації про публічні закупівлі (далі - Порядок), яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу у складі електронної системи закупівель (далі - веб-портал), подання інформації, документів, звернень та скарг, одержання повідомлень через електронну систему закупівель.
Так як частина 1 статті 10 Закону визначає, що замовник оприлюднює відповідну інформацію в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом, тобто у порядку визначеному Порядком розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082, замовник має враховувати вимоги його пункту 15, а саме: договір про закупівлю, додатки до договору про закупівлю, зміни до договору про закупівлю розміщуються замовником в електронній системі закупівель у форматі PDF.
Враховуючи викладене вище замовник у разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, укладеного згідно з пунктом 10 Особливостей, на підставі пункту 19 Особливостей має оприлюднювати в електронній системі закупівель:
- повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, яке повинно містити інформацію, яка визначена пунктом 20 Особливостей;
- додаткову угоду у форматі PDF
- протягом 3 робочих днів з дня внесення змін.
Договори про закупівлю, укладені відповідно до Особливостей (у редакції з 25.02.2023)
Абзац 4 пункту 10 Особливостей визначає, що повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, укладеного відповідно до цього пункту, та зміни до договору про закупівлю у випадках, передбачених пунктом 19 цих особливостей, оприлюднюється відповідно до вимог Закону з урахуванням цих особливостей.
Знову скеровуємося до пункту 11 частини 1 статті 10 Закону, яким визначено, що замовник замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та зміни до договору у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону (з урахуванням Особливостей читаємо: пунктом 19 Особливостей) - протягом трьох робочих днів з дня внесення змін.
Відповідно замовник у разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, укладеного згідно з пунктом 10 Особливостей, на підставі пункту 19 Особливостей має оприлюднювати в електронній системі закупівель:
- повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю, яке повинно містити інформацію, яка визначена пунктом 20 Особливостей;
- додаткову угоду у форматі PDF
- протягом 3 робочих днів з дня внесення змін.
Підсумки
Особливості встановлюють порядок внесення змін до істотних умов договору про закупівлю та вимоги до документів та інформації, яку замовник має оприлюднити в електронній системі закупівель, тож підсумовуючи усе викладене вище замовник не має права вносити зміни до істотних умов договору про закупівлю без укладення додаткової угоди. Більше того статтею 164-14 КУпАП передбачено відповідальність за неоприлюднення або порушення строків оприлюднення інформації про закупівлі, що тягне за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника у розмірі ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (1 700 грн).