Процес оцінки та обрахунку річної потреби при формуванні річного плану закупівель для замовника далеко не завжди проходить легко та успішно. І навіть при вірних розрахунках закупівельник час від часу стикається з ситуацією, коли виникає потреба знову провести закупівлю за предметом, що вже закуповувався у поточному році, в тому числі й у відповідності до вимог пункту 10 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).
І якщо мова йде про застосування одного і того ж виду закупівлі, здебільшого такого роду дії не викликають в уповноважених осіб додаткових питань чи уточнень. Але що робити замовнику, який стикнувся з необхідністю використання електронного каталогу після раніше оголошеної процедури відкритих торгів?
Враховуючи вимоги абзацу першого пункту 10 Особливостей, замовники, у тому числі централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту, предмет закупівлі яких визначається відповідно до пункту 3 розділу II Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. N 708 (далі - послуги з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 цих особливостей або розділом "Порядок проведення відкритих торгів" цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. N 822 "Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу", з урахуванням положень, визначених цими особливостями, та/або в порядку, передбаченому пунктом 8 цих особливостей.
Отож звертаємо увагу, що вищезазначений пункт Особливостей передбачає такі види закупівель, як:
- відкриті торги з публікацією англійською мовою – у відповідності до пункту 12-1 Особливостей та у порядку, визначеному Законом України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) для відкритих торгів, оголошення про проведення яких оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 Закону, та з урахуванням положень абзацу другого пункту 4, пунктів 19, 27, 43, абзацу дев'ятого пункту 44 та пункту 47 цих особливостей;
- відкриті торги з особливостями – у порядку, визначеному розділом «Порядок проведення відкритих торгів» Особливостей;
- запит пропозицій постачальників – закупівля товарів, шляхом використання електронного каталогу у відповідності до вимог порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. N 822.
Що ж говорить нам дана норма? Пропонуємо звернути увагу на сполучники «або» і «та/або». Насправді вони відіграють чималу роль у формулюванні даної вимоги.
Чим відрізняється зазначення сполучників «та», «або» від «та/або» у законодавчих нормах?
В даному випадку варто звернутись до тлумачного словника української мови. Відповідно, сполучник «та»:
- Уживається для поєднання двох рівноправних синтаксичних одиниць;
- Поєднує речення, які виражають одночасність дії.
Тож при вживанні сполучника «та», наприклад встановлення замовником вимоги щодо надання «довідки довільної форми із зазначенням інформації щодо аналогічних договорів та скан-копії таких договорів», учасник задовольнить її виключно надавши і вищезазначену довідку, і скан-копії відповідних аналогічних договорів.
Що стосується сполучника «або», то варто врахувати, що він уживається:
- На означення того, що з ряду перелічуваних предметів (явищ і т. ін.) можливий тільки один;
- Аби підкреслити взаємовиключення перелічуваних предметів, явищ і т. ін..
Відповідно при встановленні замовником вимоги «надати накази про призначення працівників або трудові книжки або цивільно-правові договори», учаснику достатньо надати хоча б один з вищеперелічених документів.
Отож при зазначенні виразу «та/або» у нормативно-правових документах, законодавець має на увазі як можливість поєднання відповідних норм, так і можливість їх взаємовиключення. І для прикладу візьмемо вищезгадану норму пункту 10 Особливостей. У нас є частина, яка передбачає можливість проведення закупівлі керуючись «…розділом "Порядок проведення відкритих торгів" цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару…». Як же правильно читати таку норму?
Приклад 1: Річна очікувана вартість предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015 09310000-5: Електрична енергія за Єдиним закупівельним словником становить 1,5 млн.грн. У січні замовник провів процедуру відкриті торги з особливостями за даним предметом закупівлі на очікувану вартість 1,2 млн.грн. Проте у жовтні стикнувся з необхідністю здійснити ще одну закупівлю на залишкову потребу з очікуваною вартістю 300 тис.грн. Яку закупівлю може обрати замовник?
Відповідь: Замовник має можливість обрати як процедуру відкритих торгів з особливостями, так і провести закупівлю через електронний каталог. Так як вищезазначена норма пункту 10 Особливостей дозволяє замовнику поєднувати в межах одного року обидва зазначені види закупівель.
У даному випадку все максимально просто та зрозуміло. Проте варто врахувати, що норми пункту 10 Особливостей містять посилання на ще один вид закупівлі – відкриті торги з публікацією англійською мовою, проте щодо нього у законодавчій нормі зазначено сполучник «або». Тож чи підпадає дана процедура під вищезазначені вимоги?
Чи може замовник оголосити відкриті торги з публікацією англійською мовою, якщо раніше оголошував відкриті торги з особливостями або запит пропозицій постачальників?
Як вже було відмічено раніше, коли мова йде про використання процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою, пункт 10 Особливостей використовує сполучник «або»: «шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 цих особливостей або розділом "Порядок проведення відкритих торгів" цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару». Відповідно такого роду вимога виключає можливість для замовника при обранні процедури відриті торги з публікацією англійською мовою використовувати й інші види закупівлі. І щоб більш детально зрозуміти дану ситуацію, розглянемо ще один приклад:
Приклад 2: Річна очікувана вартість предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015 09310000-5: Електрична енергія за Єдиним закупівельним словником становить 1,5 млн.грн. У січні замовник здійснив оголосив процедуру відкриті торги з особливостями за даним предметом закупівлі на очікувану вартість 850 тис. грн., у липні – запит пропозицій постачальників із зазначенням очікуваної вартості 250 тис.грн. Проте у жовтні стикнувся з необхідністю здійснити ще одну закупівлю на залишкову потребу з очікуваною вартістю 400 тис.грн. Чи може замовник обрати процедуру відкриті торги з публікацією англійською мовою?
Відповідь: Ні, так як вимога пункту 10 Особливостей у даному випадку містить сполучник «або», який взаємовиключає можливість проведення процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою, якщо за даним предметом закупівлі у даному періоді вже проводились відкриті торги з особливостями та/або запит пропозицій постачальників.
Відповідно ця норма діє і в зворотньому напрямку – якщо за обраним предметом закупівлі у даному періоді вже проводились відкриті торги з публікацією англійською мовою, то замовник не має можливості для наступних закупівель оголосити відкриті торги з особливостями чи запит пропозицій постачальників.
Підсумки
Якщо замовник в поточному році за обраним кодом ДК 021:2015 за Єдиним закупівельним словником вже провів процедуру відкриті торги з особливостями, то для наступної закупівлі за цим же предметом закупівлі він може обрати, як процедуру відкриті торги з особливостями, так і вид закупівлі запит пропозицій постачальників.
Відповідно дана норма діє і в іншому напрямку: якщо замовник в поточному році за обраним кодом ДК 021:2015 за Єдиним закупівельним словником вже провів закупівлю через електронний каталог, то для наступної закупівлі за цим же предметом закупівлі він може обрати будь-який із двох вищезазначених видів закупівлі.
Проте коли мова йде про обрання замовником процедури відкритих торгів з публікацією англійською мовою, то сполучник «або» у законодавчій вимозі абзацу першого пункту 10 Особливостей чітко проводить межу для закупівельників, дозволяючи скористатись або процедурою відкритих торгів з публікацією англійською мовою, або процедурою відкриті торги з особливостями чи запитом пропозицій постачальників.
