Застосування пп.6 п.13 Особливостей, якщо процедура закупівлі не відбулася до внесення змін

Звертаючись до норм підпункту 6 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли:

6) відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями, у тому числі за лотом. При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, проект договору про закупівлю, а також вимоги до суб'єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації (крім вимог, визначених пунктом 47 цих особливостей), та сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі), з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації.

Тож розглянемо обидва із запропонованих у заявці на консультацію варіанти:

1. Якщо замовник укладе договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації процедури закупівлі, що не відбулася, в такому випадку умови договору про закупівлю не відповідатимуть чинному законодавству;
2. Якщо замовник укладе договір про закупівлю у відповідності до вимог чинного законодавства, то умови такого договору будуть відрізнятись від умов проєкту договору процедури закупівлі, що не відбулася, що в свою чергу призводить до неправомірного застосування норм підпункту 6 пункту 13 Особливостей.

Тож при закупівлі товарів замовник не може здійснити закупівлю згідно підпункту 6 пункту 13 Особливостей, якщо відкриті торги не відбулися до 31.01.2026, адже при укладенні прямого договору по розглядуваному виключенню замовник зобов’язаний включити до договору діючу редакцію підпункту 2 пункту 19 Особливостей.

Якщо замовник готовий до можливих судових спорів з Держаудитслужбою, він може укладати прямий договір за підпунктом 6 пункту 13 Особливостей, навіть якщо торги були оголошені до 31.01.2026. Якщо ж замовник не готовий до судових суперечок, більш безпечним і доцільним є саме проведення конкурентної процедури закупівлі згідно пункту 10 Особливостей.