Правові ризики для замовника під час укладення договору

Question

За результатами відкритих торгів з особливостями замовник уклав договір про закупівлю товару.
Проєкт договору у складі тендерної документації містив затверджену форму Специфікації з графами: номер, найменування товару, одиниця виміру, кількість, ціна за одиницю та сума. Під таблицею містилася примітка, позначена зірочками: «Вказати виробника та інші характеристики Товару».
Водночас у самій формі Специфікації не було окремого поля чи графи для зазначення виробника. Назви наявних граф також не містили вказівки про необхідність внесення до них відомостей про виробника. Проєкт договору не визначав, у якому саме місці та яким способом потрібно виконати цю примітку. Таким чином, у проєкті договору існувала внутрішня неузгодженість між вимогою примітки та структурою затвердженої форми Специфікації.
Учасник заповнив передбачені формою графи, зазначивши конкретні торговельні найменування та моделі товарів, але окремо найменування виробника не вказав. При укладенні договору сторони використали ту саму форму Специфікації. Найменування, моделі, кількість і характеристики товарів відповідали запропонованим переможцем, однак найменування виробника у Специфікації до договору також окремо не зазначили.
Чи є, на вашу думку, правомірним підписання посадовою особою замовника такого договору за наявності описаної внутрішньої неузгодженості проєкту договору щодо способу зазначення виробника товару?
Просимо обґрунтувати відповідь із посиланнями на конкретні норми законодавства та релевантну практику їх застосування, зокрема судову, із зазначенням реквізитів рішень і посилань на них.

Консультації TNDR. · Accepted Answer

Пунктом 18 Особливостей визначено, що умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків: визначення грошового еквівалента зобов'язання в іноземній валюті; перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі; перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

Відповідно до пункту 21 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), договір про закупівлю є нікчемним у разі:

2) укладення договору про закупівлю з порушенням вимог пункту 18 цих особливостей.

Згідно частини 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення, а саме: «укладення з учасником, який став переможцем процедури закупівлі, договору про закупівлю, умови якого не відповідають вимогам тендерної документації та/або тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі», тягне за собою накладення штрафу на службових (посадових), уповноважених осіб замовника від тисячі п’ятсот до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Специфікацією проєкту договору було визначено необхідність зазначення інформації про виробника та інших характеристик товару, проте не зазначено способу / місця для зазначення такої інформації. Тому головною умовою проєкту договору є зазначення такої інформації в специфікації до договору під час укладення договору.

Враховуючи вище викладене - відсутність інформації про про виробника та інших характеристик товару в специфікації до договору може бути розглянуте контролюючими органами як порушення пункту 18 Особливостей, що може призвести до нікчемності договору про закупівлю та / або адміністративної відповідальності – штраф згідно частини 3 статті 164-14 Кодексу України про адміністративні правопорушення.