Враховуючи наведену у заявці на консультацію інформацію вбачається, що замовнику потрібно буде відхилити переможця закупівлі, так як останній відмовляється у телефонному режимі підписувати договір про закупівлю. Що ж перед замовником постає необхідність зафіксувати таку відмову задля правомірного відхилення переможця.
Відповідно до абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовник відхиляє переможця процедури закупівлі, якщо той відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю.
Так, замовнику потрібно зафіксувати документально таку відмову. Законодавець визначає чіткі строки для укладення договору про закупівлю у пункті 49 Особливостей, а саме: з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника до органу оскарження договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через п’ять днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
Замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі. У випадку обґрунтованої необхідності строк для укладення договору може бути продовжений до 60 днів.
При цьому, замовник відхиляє переможця у разі, якщо він відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю.
Цікава позиція суду висвітлена у Постанові Касаційного господарського суду Верховного суду України по справі № 904/4036/18 від 06.02.2020:
- конструкція «замовник укладає», а не «замовник має право укласти» свідчить, що дана норма покладає саме обов`язок і саме на замовника укласти договір з переможцем торгів, проект та істотні умови якого вже узгоджені сторонами;
- єдиними підставами не підписання договору є дії або бездіяльність саме учасника торгів, а не замовника.
За таких умов, рекомендуємо направити переможцю договір про закупівлю разом із супровідним листом. Саме у супровідному листі замовник може вказати строки укладення договору про закупівлю та повідомити, що непідписання договору у визначені строки (ненадання відповіді на вказаний лист замовника) або зміна умов такого договору буде вважатися відмовою від підписання договору про закупівлю.
Такий лист можна направити як на електронну адресу, так і поштою. Рекомендуємо розглянути можливість кур'єрської доставки, адже замовнику не зайвим буде зафіксувати факт отримання такого листа переможцем.
Приклад такого листа по посиланням.
Відповідно, якщо замовник після спливу строку 15 днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю не отримає підписаний зі сторони переможця закупівлі договір, то в такому випадку у замовника будуть документально підтверджені підстави відхилити переможця.
