Чи можна застосувати підпункт 8 пункту 13 Особливостей, якщо основний договір укладено на закупівлю предмета закупівлі – товар?

Надалі прямуємо до пункту 34 частини 1 статті 1 Закону: товари - продукція, об'єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов'язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

Відповідно до пункту 21 частини 1 статті 1 Закону, послуги – будь-який предмет закупівлі, крім товарів і робіт, зокрема транспортні послуги, освоєння технологій, наукові дослідження, науково-дослідні або дослідно-конструкторські розробки, медичне та побутове обслуговування, найм (оренда), лізинг, а також фінансові та консультаційні послуги, поточний ремонт, поточний ремонт з розробленням проектної документації.

Чи дозволено закуповувати товари разом із супутніми послугами / роботами? У відповідності до вищезазначеного терміну, здійснення закупівлі товарів і справді допускається разом із закупівлею супутніх послуг, проте виключно у випадку, якщо:

• це послуги з постачання товару, визначеного закупівлею;
• вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.

Лише сам факт того, що супутня послуга не перевищує вартості товару не означає, що замовник може таку послугу включити у вартість товару. Зазначені вище умови мають працювати одночасно.

Відповідно замовник не може включати у вартість товару вартість будь-яких інших послуг, крім послуг із його постачання та такі послуги не повинні перевищувати вартості самого товару.

Здійснення закупівлі (ПЗ) із супутніми послугами доопрацювання вбачається порушенням порядку визначення предмета закупівлі та такі дії можуть призвести до адміністративного правопорушення, що передбачено статтею 164-14 КупАП.

2) Підпункт 8 пункту 13 Особливостей передбачає, що придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. грн, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. грн, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн грн, може здійснюватися без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, якщо:

у замовника після укладення договору про закупівлю виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору, у того самого виконавця робіт / надавача послуг. Можливість і умови таких додаткових робіт чи послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю, який укладений за результатами проведення закупівлі. Закупівля додаткових робіт чи послуг у того самого виконавця робіт / надавача послуг здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість таких робіт чи послуг не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі.

З аналізу наведеної норми варто дійти до висновку, що замовник може укласти «прямий» договір про закупівлю на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей при дотриманні наступних умов:

• виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору про закупівлю;
• вартість такого договору про закупівлю не може перевищувати 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами закупівлі;
• договір на закупівлю додаткових робіт чи послуг укладається на підставі основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі;
• здійснити закупівлю замовник може протягом трьох років після укладення основного договору про закупівлю;
• договір про закупівлю укладається з тим самим учасником, що й основний договір про закупівлю;
• можливість і умови таких додаткових робіт чи послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю.

Підпункт 8 пункту 13 Особливостей передбачає можливість закупівлі «додаткових робіт чи послуг, пов'язаних з предметом закупівлі основного договору про закупівлю». Отже, вбачається, що законодавець пов'язує можливість застосування цієї підстави саме із випадками, коли основний договір укладено щодо робіт або послуг, виконання яких може потребувати додаткових робіт чи послуг.

У Вашій ситуації основний договір укладено за предметом закупівлі товар (програмне забезпечення), тому вбачається, що здійснення закупівлі послуг з доопрацювання ПЗ по підпункту 8 пункту 13 Особливостей буде неправомірним.