Закупівлі по предметах

TП
TNDR. Платформа

1 день тому

Закупівлі в ТОВ «Енера Вінниця»: що робити замовникам

129

Рішенням РНБО до одного із бенефіціарів постачальника електричної енергії ТОВ «Енера Вінниця» застосовано персональні санкції. Така ситуація звичайно відобразиться на діях замовниках, якщо в закупівлях бере участь зазначений суб'єкт господарювання або якщо замовники вже мають укладені договори із таким. Тож, в статті розберемо алгоритм дій замовника залежно від етапу закупівлі: як та чому відхилити ТОВ «Енера Вінниця» як учасника та як переможця торгів, а також як розірвати договір та убезпечити себе в подальших закупівлях.

Щодо введення санкцій проти кінцевого бенефіціара ТОВ «Енера Вінниця»

Указом Президента України від 19.01.2025 р. № 38/2025 було введено в дію Рішення Ради Національної безпеки і оборони України від 19.01.2025 р. «Про застосування та скасування персональних спеціальних економічних та інших обмежувальних заходів (санкцій)» та застосовано персональні спеціальні економічні та інші обмежувальні заходи (санкції) до фізичних осіб згідно з додатком до такого Рішення. Серед осіб, які потрапили у санкційні списки є Григоришина Костянтина Івановича - ….1965 р.н., Громадянство: Україна, Російська Федерація. Відомості згідно з Державним реєстром фізичних осіб – платників податків України: реєстраційний номер облікової картки платника податків – 24…271.

Разом з тим, відповідно до інформації із Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань вказана інформація про кінцевого бенефіціарного власника ТОВ «Енера Вінниця», а саме: ПІБ: Григоришин Костянтин Іванович; громадянство: Україна; адреса: Україна, …; тип бенефіціарного володіння: непрямий вирішальний вплив; відсоток частки статутного капіталу або відсоток права голосу: 100

Щодо наявної підстави для відмови в участі в процедурі закупівлі

Відповідно до підпункту 11 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли учасник процедури закупівлі або кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи - учасника процедури закупівлі є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України “Про санкції”, крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА.

Згідно з пунктом 30 частини першої статті 1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» кінцевий бенефіціарний власник - будь-яка фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив (контроль) на діяльність клієнта та/або фізичну особу, від імені якої проводиться фінансова операція. Кінцевим бенефіціарним власником, зокрема, є для юридичних осіб - будь-яка фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив на діяльність юридичної особи (в тому числі через ланцюг контролю/володіння). Ознакою здійснення прямого вирішального впливу на діяльність є безпосереднє володіння фізичною особою часткою у розмірі не менше 25 відсотків статутного (складеного) капіталу або прав голосу юридичної особи.

Тобто, кінцевий бенефіціарний власник ТОВ «Енера Вінниця» є особою до якої застосовано санкцію в тому числі у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України “Про санкції” відповідно до рішення РНБО від 19.01.2025 року.

Як замовнику перевірити інформацію про застосування санкцій

Внесення кінцевого бенефіціара до реєстру осіб щодо яких Радою національної безпеки і оборони України застосовано санкції підтверджується за інформацією із офіційного публічного реєстру.

За переходом на сторінку Апарату РНБО України замовник має змогу не просто перевірити інформацію про кінцевого бенефіціара ТОВ “Енера Вінниця”, а й отримати витяг з Державного реєстру санкцій. Більше того Витяг можна завантажити з електронним підписом державного органу.

Покроковий алгоритм перевірки учасника щодо відсутності підстав для відмови в тому числі по підпункт 11 пункту 47 Особливостей можна переглянути у статті.

Дії замовника, якщо ТОВ «Енера Вінниця» визначено найбільш економічно вигідною пропозицією та замовник здійснює розгляд тендерної пропозиції

Як вже розглядалося вище замовник має підставу для відмови учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах відповідно до підпункту 11 пункту 47 Особливостей та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі ТОВ “Енера Вінниця” на підставі абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей (учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей).

Так, здійснюючи розгляд тендерної пропозиції замовник повинен перевірити наявність підстав для відмови в участі в процедурі закупівлі згідно пункту 47 Особливостей. При цьому, інформацію про відсутність/наявність підстав для відмови в участі в закупівлі згідно даної норми замовнику рекомендуємо зберігати, зокрема у формі витягів/довідок/скріншотів із екрану. У випадку із застосуванням до кінцевого бенефіціара ТОВ «Енера Вінниця» персональних санкцій замовнику доречно завантажити Витяг із Державного реєстру санкцій з електронним підписом, як підтвердження підстави для відмови.

Дії замовника, якщо ТОВ «Енера Вінниця» визначено переможцем процедури закупівлі, але договір про закупівлю ще не укладено

Замовник не може укласти договір про закупівлю з ТОВ «Енера Вінниця» тому варто аналізувати можливі підстави для відхилення переможця торгів. Найбільш відповідною підставою у випадку із ТОВ «Енера Вінниця» буде абзац 5 підпункту пункту 44 Особливостей - переможець процедури закупівлі надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.

Відповідно до пункту 42 Особливостей замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником/переможцем процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. У разі отримання достовірної інформації про невідповідність учасника процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, наявність підстав, визначених пунктом 47 цих особливостей, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою під час визначення результатів відкритих торгів, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника процедури закупівлі.

Так, відповідно до Положення про Апарат Ради національної безпеки і оборони України, затверджене указом Указом Президента України від 14 жовтня 2005 року №1446/2005 зазначений орган є державним органом, який здійснює поточне інформаційно-аналітичне та організаційне забезпечення діяльності Ради національної безпеки і оборони України.

Відповідно замовник отримує інформацію із Реєстру, держателем якого є Апарат Ради національної безпеки і оборони України, на офіційному сайті даного органу шляхом формування витягу. За переходом на сторінку Апарату РНБО України замовник має змогу не просто перевірити інформацію про кінцевого бенефіціара ТОВ «Енера Вінниця», а й отримати витяг з Державного реєстру санкцій з електронним підписом державного органу.

Дії замовника, якщо укладено договір про закупівлю із ТОВ «Енера Вінниця»

В даній ситуації замовник повинен аналізувати умови укладеного договору щодо підстав для його розірвання. Адже ініціювання розірвання договору про закупівлю замовником необхідність у випадку із ТОВ «Енера Вінниця». Якщо така ініціатива не буде виходити від замовника, велика ймовірність проведення моніторингу та в результаті визначення ДАСУ зобов'язань щодо припинення договірних відносин із енергопостачальником.

Відповідно до частини 1 статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Розірвання договору про закупівлю в односторонньому порядку. Якщо договором про закупівлю передбачено можливість одностороннього розірвання у випадку виявлення щодо Постачальника або пов’язаних з ним осіб обмежувальних заходів (санкцій), передбачених Законом України «Про санкції», тоді замовник повідомляє ТОВ «Енера Вінниця» про таке розірвання у порядку, визначеному договором про закупівлю. При односторонньому розірванні договору про закупівлю укладати додаткову угоду не потрібно, оскільки одностороннє розірвання договору є саме одностороннім правочином, а не домовленістю сторін договору. Моментом розірвання договору при односторонньому розірванні слід вважати дату, яку замовник вказує у повідомленні про розірвання договору про закупівлю. Звітувати про виконання договору про закупівлю при односторонньому розірванні слід протягом 20 робочих днів з дати, яку замовник зазначає в повідомленні про розірвання договору.
Розірвання договору про закупівлю за згодою сторін. Якщо ж договір про закупівлю не передбачає одностороннього розірвання, наступним варіантом буде розірвання за згодою сторін. І в такому випадку замовник повинен звертатися до умов укладеного договору та повідомляти ТОВ «Енера Вінниця» про таке розірвання у порядку, передбаченому договором. У разі, якщо обидні сторони готові розірвати договір про закупівлю за згодою сторін, тоді вони оформлюються своє рішення шляхом укладання додаткової угоди. Звітувати про виконання договору про закупівлю в такому разі слід протягом 20 робочих днів з дати, коли договір вважається розірваним.
Розірвання договору про закупівлю в судовому порядку. Якщо сторони не можуть домовитися про розірвання за згодою сторін, тоді залишається варіант розірвання такого договору за рішенням суду. До суду звертаються у разі неможливості вирішити спір у досудовому порядку. Суд може прийняти рішення про розірвання договору на підставі позову однієї зі сторін. Допоки буде тривати судовий процес строки для звітування про виконання договору про закупівлю не розпочинаються.

Замовники під час здійснення закупівлі ЕЕ не застраховані від участі осіб, до яких вже застосовані санкції або, що такі санкції будуть застовані під час виконання договору про закупівлю. Тому, під час розгляду учасника та перед визначенням його переможцем варто перевіряти таку інформацію у відкритому Державному реєстрі Апарату РНБО, у разі відстуності відстав для відмови в участі в процедурі закупівлі фіксувати даний факт в реєстрі перевірки учасника із додаванням скіршоту або Витягу, або ж відхиляти за наявності таких підстав. Разом з тим, важливо попрацювати із проєктом договору про закупівлю, що б у разі необхідності замовник міг не тільки розірвати договір про закупівлю без проблемно для себе, але й передбачити відповідальність постачальника.

Приклад умов проєкту договору про закупівлю із застереженнями, гарантіями та відповідальністю від Постачалька

Розділ _. Запевнення, гарантії та зобов’язання Сторін стосовно обмежувальних заходів (санкцій) та міжнародних санкцій, антикорупційних застережень. Застереження щодо співпраці з суб’єктами, пов’язаними з легалізацією кримінальних доходів / фінансуванням тероризму та щодо Російської Федерації, Республіки Білорусь, Ісламської Республіки Іран і тимчасово окупованих територій України

_.1. Підписанням цього Договору Сторони прямо чи опосередковано, в тому числі через пов’язаних осіб (згідно визначення терміну «пов’язані особи» в редакції Податкового кодексу України, чинній на дату підписання цього Договору) підтверджують, що вони належним чином зареєстровані і здійснюють свою господарську діяльність відповідно до законів України, не зареєстровані і не здійснюють господарську або іншу діяльність на тимчасово окупованих територіях та територіях, тимчасово неконтрольованих українською владою, зокрема, у відповідності до Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» (далі – тимчасово окуповані та неконтрольовані території), не вчиняють будь-які платежі (незалежно від форми, способу і характеру) на користь будь-яких незаконних органів влади та/або на користь країн, що здійснюють збройну агресію проти України (країн-агресорів).

_.2. Постачальник підтверджує, що товари (продукція), які поставляються за цим Договором, не виробляються на тимчасово окупованих та неконтрольованих територіях, на території Російської Федерації (далі – «РФ») та/або Республіки Білорусь (далі – «РБ») та/або Ісламської Республіки Іран (далі — Іран), та/або юридичними особами, створеними і зареєстрованими відповідно до законодавства РФ та/або РБ та/або Іран, а також не будуть надалі поставлятися (переміщатися) на територію РФ та/або РБ та/або Іран, та/або на адресу юридичних осіб, створених і зареєстрованих відповідно до законодавства РФ та/або РБ та/або Іран.

_.3. Постачальник підписанням цього Договору підтверджує, що:

— ні він, ні інші співробітники, які перебувають з останнім у трудових або цивільно-правових відносинах, не здійснюють організаційне чи інше сприяння створенню або діяльності терористичної групи чи терористичної організації, а також не здійснюють будь-яких дій з метою фінансування або матеріального забезпечення окремого терориста чи терористичної групи (організації);

— не є громадянином РФ/РБ/Ірану (крім того, що проживає на території України на законних підставах); юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства РФ/РБ/Ірану; юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства України, кінцевим бенефіціарним власником, членом або учасником (акціонером), що має частку в статутному капіталі 10 і більше відсотків (далі — активи), якої є РФ/РБ/Ірану, громадянин РФ/РБ/Ірану (крім того, що проживає на території України на законних підставах), або юридичною особою, утвореною та зареєстрованою відповідно до законодавства РФ/РБ/Ірану, крім випадків, коли активи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА

— він або його кінцевий бенефіціарний власник, член або учасник (акціонер) юридичної особи — учасника процедури закупівлі не є особою, до якої застосовано санкцію у вигляді заборони на здійснення у неї публічних закупівель товарів, робіт і послуг згідно із Законом України “Про санкції”, крім випадку, коли активи такої особи в установленому законодавством порядку передані в управління АРМА

_.4. Сторони цим запевняють та гарантують одна одній, що (як на момент підписання Сторонами цього Договору, так і на майбутнє):

(а) на Сторону не поширюється дія санкцій Ради безпеки ООН, Відділу контролю за іноземними активами Державного казначейства США, Департаменту торгівлі Бюро промисловості та безпеки США, Державного департаменту США, Європейського Союзу, України, Великобританії або будь-якої іншої держави чи організації, рішення та акти якої є юридично обов’язковими (надалі – «Санкції»); та

(б) Сторона не співпрацює і не пов’язана відносинами контролю з особами, на яких поширюється дія Санкцій (блокування активів), якщо такі зобов’язання створюють ризик порушення Стороною/поширення на Сторону дії обмежень, що застосовуються, та/або включення Сторони до санкційних списків, та/або застосування інших заходів до неї;

(в) Сторона здійснює свою господарську діяльність із дотриманням вимог Антикорупційного та Санкційного законодавства і запровадила розумні заходи щодо перевірки дотримання Антикорупційного і Санкційного законодавства своїми контрагентами. Сторона зобов’язана вживати належних заходів перевірки і аналізу інформації, які дозволяють на запит іншої Сторони належним чином обґрунтувати відсутність будь-яких порушень Санкційного та/чи Антикорупційного законодавства.

Під Антикорупційним та Санкційним законодавством слід розуміти:

будь-який закон або інший нормативно-правовий акт, який вводить в дію або відповідно до якого застосовуються положення Конвенції по боротьбі з підкупом посадових осіб іноземних держав при здійсненні міжнародних ділових операцій Організації Економічного Співробітництва та Розвитку (OECD Convention on Combating Bribery of Foreign Public Officials in International Business Transactions);

або

будь-які застосовані до Сторін положення Закону США про боротьбу з практикою корупції закордоном 1977 р. зі змінами і доповненнями (the U.S. Foreign Corrupt Practices Act of 1977), Закону Великобританії про боротьбу з корупцією (U.K. Bribery Act 2010) чи Правил, прийнятих Радою ЄС, про застосування санкцій (EU Council Regulation), чи санкцій, прийнятих Радою безпеки Організації Об’єднаних Націй (UN Security Council sanctions), чи законодавства України, що застосовуються до Сторони;

або

будь-який аналогічний закон чи інший нормативно-правовий акт юрисдикцій (країн), в яких Сторони зареєстровані або здійснюють свою господарську діяльність, або дія якого (чи окремих його положень) розповсюджується на Сторони в інших випадках;

(г) Сторона дотримується вимог Антикорупційного та/чи Санкційного законодавства, що на неї поширюються, та впровадила відповідні заходи і процедури з метою дотримання Антикорупційного та/чи Санкційного законодавства;

(д) Сторона та всі її афілійовані особи, директори, посадові особи, співробітники або будь-які інші особи, що діють від імені цієї Сторони, не здійснювали будь-яких пропозицій, не надавали повноважень та клопотань щодо надання або отримання неналежної/неправомірної матеріальної вигоди або переваги у зв’язку з цим Договором, а так само не отримували їх, та не мають наміру щодо здійснення будь-якої з вищевказаних дій у майбутньому, а також Сторона застосовувала усіх можливих розумних заходів щодо запобігання вчиненню таких дій субпідрядниками, агентами, будь-якою іншою третьою особою, щодо якої вона має певної міри контроль;

(е) Сторона не використовуватиме прямо чи опосередковано кошти та/або майно, отримані за цим Договором, з метою фінансування або підтримання будь-якої діяльності, що може порушити Санкційне та/чи Антикорупційне законодавство (зокрема, але не обмежуючись, шляхом надання фінансування і/або передачі/надання майна будь-яким способом та у будь-якій формі будь-яким особам, щодо яких застосовані/на яких поширюються Санкції, або якщо такі передача/надання майна і/або фінансування порушують або створюють обґрунтовані ризики порушення застосованих ембарго/секторальних обмежень, тощо і/або може містити ознаки корупції);

(є) Сторона не проводить та не бере участь у будь-яких відносинах, пов’язаних з легалізацією (відмиванням) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванням тероризму.

_.5. У випадку порушення Стороною запевнень та гарантій, зазначених у розіділі __ цьому Договору, така Сторона зобов’язується відшкодувати іншій Стороні всі збитки, спричинені таким порушенням, та компенсувати її витрати на юридичні послуги, пов’язані з захистом її ділової репутації та участю у будь-яких судових чи адміністративних розглядах, які стали наслідком порушення Стороною умов цього Розділу Договору.

_.6. У випадку накладення Санкцій на одну зі Сторін або співпраці Сторони з особою, на яку накладено Санкції, така Сторона зобов’язується негайно повідомити про це іншу Сторону, а також відшкодувати останній усі збитки, спричинені їй через або у зв’язку з накладенням Санкцій, або співпрацею з особою, на яку накладено Санкції.

_.7. У разі змін в ланцюгу власників (в т. ч. бенефіціарів) Сторони та/або в керівних і виконавчих органах юридичної особи на резидентів РФ/РБ, Сторона зобов’язується надати відповідну інформацію іншій Стороні протягом (5) п’яти робочих днів з дати внесення таких змін, якщо такі зміни суперечать запевненням та гарантіям і можуть призвести до невиконання зобов’язань Сторони за вищенаведеними пунктами.

_.8. Кожна зі Сторін має право в односторонньому порядку призупинити виконання обов’язків за цим Договором або припинити дію цього Договору шляхом письмового повідомлення про це іншої Сторони у випадку наявності обґрунтованих підстав вважати, що відбулося або відбудеться порушення будь-яких з вищезазначених у цьому розділі Договору запевнень та гарантій. При цьому Сторона, що обґрунтовано скористалася цим правом, звільняється від будь-якої відповідальності або обов’язку щодо відшкодування штрафних санкцій за Договором у зв’язку з невиконанням нею договірних зобов’язань та будь-якого роду витрат, збитків, понесених іншою Стороною (прямо або опосередковано), в результаті такого призупинення/припинення дії Договору.

#закупівлі електричної енергії #санкції #спеціальні закупівлі

пов'язані статті