Згідно статті 875 Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ) за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.
Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта.
Відповідно до частини першої статті 9 Закону України «Про архітектурну діяльність» будівництво (нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт) об'єкта архітектури здійснюється відповідно до затвердженої проектної документації, норм і правил у порядку, визначеному Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності».
Згідно викладеного здійснювати будівельні роботи замовники повинні у відповідності до проектної документації.
Проте, досить часто при виконанні договору будівельного підряду виникає необхідність в коригуванні проектної документації, що зумовляє проведення закупівлі додаткових робіт для того самого об’єкту.
Водночас здійснити закупівлю додаткових робіт за тим самим об’єктом замовники можуть на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) - у замовника після укладення договору про закупівлю виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору, в того самого виконавця робіт/надавача послуг. Можливість і умови виконання таких додаткових робіт чи надання послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю, укладеному за результатами проведення закупівлі. Закупівля додаткових робіт чи послуг у того самого виконавця робіт/надавача послуг здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість таких робіт чи послуг не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі.
При цьому, норми будівельного законодавства зобов’язують замовників при здійсненні будівельних робіт проводити авторський та технічний нагляд, які потрібно попередньо закупити.
Про здійснення закупівлі технічного та авторського нагляду можна більше дізнатися в статтях:
В свою чергу, яким чином здійснити закупівлю авторського та технічного нагляду для додаткових робіт після коригування проектної документації розбираємося далі.
Пункт Постанови Кабінету Міністрів України від 11.07.2007 № 903 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об’єкта архітектури» (далі — Постанова № 903) передбачає, що цей порядок визначає механізм здійснення авторського нагляду під час будівництва об'єкта архітектури (нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств).
Відповідно до пункту 1.2 авторський нагляд здійснюється на об'єктах будівництва незалежно від їх класу наслідків (відповідальності), категорії складності та форми власності замовника відповідно до вимог Закону України «Про архітектурну діяльність», «Порядку здійснення авторського нагляду під час будівництва об'єкта архітектури», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 липня 2007 року № 903 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об'єкта архітектури».
Згідно викладеного вбачається, що замовники зобов’язані здійснювати закупівлю авторського нагляду при проведенні нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств незалежно від їх класу наслідків (відповідальності), категорії складності та форми власності замовника.
Водночас законодавство визначає вимоги щодо суб’єктів, які можуть здійснювати авторський нагляд.
Так, стаття 11 Закону України «Про архітектурну діяльність» визначає, що під час будівництва об'єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд.
Авторський нагляд здійснюється архітектором - автором проекту об'єкта архітектури, іншими розробниками затвердженого проекту або уповноваженими особами (далі - генеральний проектувальник) відповідно до законодавства та договору із замовником (забудовником) протягом усього періоду будівництва і передбачає контроль за відповідністю будівельно-монтажних робіт проекту.
Отож, згідно розглянутої норми вбачається, що здійснювати авторський нагляд можуть наступні суб’єкти:
- автор проекту об'єкта архітектури;
- інші розробники затвердженого проекту;
- уповноважені ними особи.
Разом з тим, з огляду на приписи закупівельного законодавства, здійснити закупівлю авторського нагляду після коригування проектної документації для проведення додаткових робіт замовники можуть на підставі підпункту 5 пункту 13 Особливостей при наявності наступних підстав:
роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання в одному з таких випадків:
- необхідність захисту прав інтелектуальної власності.
Так, здійснювати закупівлю згідно наведених норм замовники повинні, якщо вартість закупівлі авторського нагляду, в тому числі враховуючи закупівлю авторського нагляду для закупівлі робіт для основного договору, перевищує вартісні межі, які визначені в пункті 13 Особливостей.
Разом з тим, до якого виду предмета закупівлі слід відносити авторський нагляд дізнаєтеся в статті Закупівля авторського нагляду при закупівлі робіт: визначаємо головне.
Також варто зазначити, що здійснювати закупівлю згідно наведених норм замовники можуть, якщо автор проєкту чи інші особи, що мають авторські права на об’єкт, не передали авторські права на розроблену проектно-кошторисну документацію замовнику.
Проте, якщо авторські права на проект будівництва були передані замовнику, здійснювати закупівлю авторського нагляду замовник повинен шляхом проведення конкурентної закупівлі згідно пункту 10 Особливостей, якщо вартість закупівлі буде перевищувати межі, які визначені в даній нормі.
Водночас, якщо вартість закупівлі авторського нагляду не перевищує вартісні межі, які визначені пунктом 11 Особливостей, замовник може здійснити закупівлю на підставі пункту 11 Особливостей.
Закупівля технічного нагляду
Згідно Закону України «Про архітектурну діяльність» технічний нагляд - здійснення замовником контролю за дотриманням проектних рішень та будівельних норм і правилам, а також контролю за якістю виконаних робіт та їх обсягами під час будівництва або зміни (у тому числі шляхом знесення) об'єкта містобудування.
Пункт 2 Постанови №903 передбачає, що технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об'єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об'єкта.
Водночас відповідно до Постанови №903 здійснення технічного нагляду, як і у випадку авторського, є обов’язковим при проведенні нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств.
При цьому, до якого виду предмета закупівлі – робіт чи послуг, варто відносити технічний нагляд, дізнаєтеся в статті Закупівля технічного нагляду як необхідна умова для проведення будівельних робіт.
Разом з тим, який вид закупівлі обрати при закупівлі технічного нагляду при проведенні додаткових робіт?
Так, в даному випадку вбачається, що обирати вид закупівлі замовники повинні з огляду на вартість закупівлі технічного нагляду, з урахуванням попередньої закупівлі технічного нагляду за тим самим об’єктом, якщо технічний нагляд визначено як предмет закупівлі - роботи.
До прикладу, якщо предмет закупівлі технічного нагляду був визначений як роботи, і вартість закупівлі технічного нагляду, з урахуванням технічного нагляду за основним договором на виконання робіт, не перевищує вартісні межі, які визначені в пункті 11 Особливостей, замовник закупівлю технічного нагляду для додаткових робіт може здійснити на підставі пункту 11 Особливостей.
Якщо ж технічний нагляд був визначений як послуга, визначати предмет закупівлі технічного нагляду, в даному випадку, потрібно згідно з пунктом 21 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника у відповідності до Порядку визначення предмета закупівлі, який затверджений наказом Мінекономіки №708 від 15.04.2020. І відповідно обирати вид закупівлі замовники повинні з огляду на (не)перевищення вартісних меж, які визначені в пункті 11 Особливостей, зокрема з урахуванням попередніх здійснених закупівель за тим самим кодом Єдиного закупівельного словника.
Натомість, якщо вартість технічного нагляду перевищує вартісні межі, які визначені в пункті 11 Особливостей, замовник закупівлю технічного нагляду може здійснити у відповідності до підпункту 8 пункту 13 Особливостей - у замовника після укладення договору про закупівлю виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору, в того самого виконавця робіт/надавача послуг.
Проте, при відсутності підстав для здійснення закупівлі згідно даної норми, замовник повинен здійснити конкурентну закупівлю на підставі пункту 10 Особливостей.
Підсумки
1. Авторський та технічний нагляд є обов'язковими при будь-яких будівельних роботах згідно з будівельним законодавством, і зокрема при здійсненні додаткових робіт за тим самим об’єктом будівництва.
2. Закупівля авторського нагляду для додаткових робіт може здійснюватися на підставі підпункту 5 пункту 13 Особливостей - необхідність захисту прав інтелектуальної власності, з автором проєкту, якщо вартість закупівлі становить або перевищує вартісні межі, які визначені пунктом 13 Особливостей. Однак, якщо авторські права на проєкт передано замовнику, то закупівля авторського нагляду може бути здійснена через конкурентну закупівлі – відкритих торгів або прямий договір, залежно від вартісних меж.
Однак, якщо вартість закупівлі авторського нагляду не перевищує вартісні межі, які визначені в пункті 11 Особливсотей, замовник повинен здійснити закупівлю на підставі зазначеної норми.
3. На відміну від авторського, технічний нагляд не прив'язаний до авторських прав, і його може здійснювати будь-який кваліфікований інженер. Тому закупівля технічного нагляду за додатковими роботами зазвичай вимагає проведення відкритих торгів, якщо вартість закупівлі перевищує вартісні межі, які визначені в пункті 10 Особливостей. Або ж здійснити закупівлю технічного нагляду замовник може у відповідності до підпункту 8 пункту 13 Особливостей.
Водночас, якщо вартість закупівлі технічного нагляду для додаткових робіт не перевищує вартісні межі, які визначені в пункті 11 Особливостей, замовник може здійснити закупівлю шляхом укладення прямого договору згідно зазначеної норми.
