Відповідно до пункту 22 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції / пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Порядок визначення предмета закупівлі, затверджений наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708 (далі - Порядок). Порядок встановлює правила визначення замовником предмета закупівлі відповідно до Закону із застосуванням показників цифр основного словника національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Мінекономіки від 23.12.2015 № 1749 (далі - ЄЗС), а також особливості визначення предмета закупівлі для окремих товарів, робіт і послуг. Предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини 1 статті 1 Закону та за показником 4 цифри Єдиного закупівельного словника.
Окрім цього, 14.07.2022 року набрав чинність Закон України «Про внесення змін до Закону України "Про публічні закупівлі" щодо створення передумов для сталого розвитку та модернізації вітчизняної промисловості» 1977-IX від 16.12.2021, яким було доповнено частину 1 статті 43 Закону пунктом 5 такого змісту: якщо назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником не відповідає товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником.
Тобто, зазначеними змінами до Закону визначено, що замовник зобов’язаний визначення предмет закупівлі із зазначенням коду за ЄСЗ правильно і у разі не відповідності предмету закупівлі із зазначеним кодом ЄЗС товарам, роботам чи послугам, що фактично закуплені замовником такі дії носять негативний правовий наслідок, а саме нікчемність договору про закупівлі товарів, робіт чи послуг.
Визначення предмета закупівлі електричної енергії
Пунктом 26 статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» (далі — Закон про ринок) визначено, що електрична енергія — енергія, що виробляється на об’єктах електроенергетики і є товаром, призначеним для купівлі-продажу.
Відповідно, звертаємося до Порядку, а саме пункту 3 розділу І Порядку передбачено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини 1 статті 1 Закону та за показником 4 цифри Єдиного закупівельного словника.
Товари — продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів (пункт 34 статті 1 Закону).
Таким чином, стає зрозумілим, що електрична енергія є товаром, тому задля закупівлі електричної енергії визначаємо код предмету закупівлі - електрична енергія за показником 4 цифри ЄЗС - 09310000-5 Електрична енергія.
Варто зазначити, що закупівля електричної енергії здійснюється разом із послугою про передачу електричної енергії. Відповідно до визначення у Законі товарами є й послуги пов’язані з постачанням таких товарів, тому замовник під час здійснення закупівлі електричної енергії та послуг з її передачі зазначає, що закуповує товар за показником 4 цифри ЄЗС - 09310000-5 Електрична енергія.
Визначення предмета закупівлі послуг з розподілу електричної енергії.
Після купівлі електричної енергії на різних сигментах ринку електропостачальник продає електричну енергію кінцевому споживачеві (побутовому, малому непобутовому споживачеві, споживач, що не є побутовим). Для продажу електричної енергії така електрична енергія транспортується до кінцевого споживача використовуючи мережі оператора системи передачі та / або мережі оператора системи розподілу.
Якщо об’єкт замовника приєднаний до мереж оператора системи розподілу то керуючись пункту 3.1.6. глави 3.1. розділу ІІІ Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 споживач (замовник) є стороною діючого договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, отже замовник має здійснити закупівлю послуг з розподілу електричної енергії.
Розподіл електричної енергії - транспортування електричної енергії від електроустановок виробників електричної енергії або електроустановок оператора системи передачі мережами оператора системи розподілу, крім постачання електричної енергії (частина 1 статті 1 Закону України «Про ринок електричної енергії» (надалі – Закон про електричну енергію). Відповідно до частини 1 та 4 статті 45 Закону про електричну енергію розподіл електричної енергії здійснює оператор системи розподілу, діяльність якого підлягає ліцензуванню та який надає послуги з розподілу електричної енергії на підставі договорів про надання послуг з розподілу.
Аналізуємо класифікаційні групи ЄЗС ДК 021:2015 «65300000-6—Розподіл електричної енергії та супутні послуги», які містять лише два класи послуг, а саме:
- розподіл електричної енергії (65310000-9 — Розподіл електричної енергії);
- супутні послуги, до яких віднесено послуги, пов’язані з експлуатацією електроустановок (65320000-2 — Експлуатація електричних установок).
Тобто, задля закупівлі послуг з розподілу електричної енергії код предмету закупівлі - послуги з розподілу електричної енергії за показником 4 цифри ЄЗС 65310000-9 — Розподіл електричної енергії.
Визначаємо предмет закупівлі послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії
Компенсація перетікань реактивної електричної енергії - комплекс технологічних заходів, які виконуються споживачем та спрямовані на забезпечення електромагнітної збалансованості його електроустановок (абзац 27 пункту 1.1.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 р. (надалі - ПРРЕЕ).
Обов’язок здійснити закупівлю покладається на замовників у яких є об'єкти непобутових споживачів електроенергії з дозволеною потужністю 50 кВт і більше, крім об'єктів, що споживають електроенергію на комунально-побутові потреби або технічні цілі багатоквартирних будинків (робота ліфтів, насосів, замково – переговорних пристроїв, освітлення дворів, східців і номерних знаків тощо).
Абзац 1 пункту 4.33 ПРРЕЕ дозволяє врегулювати такі правовідносини як окремим договором про надання послуги з компенсації перетікань реактивної електричної енергії, так і додатком до договору споживача про розподіл (передачу) електричної енергії.
Тобто, замовник, який має об’єкти із дозволеною потужність 50 кВт. і більше мають здійснити закупівлю послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії.
Згідно законодавчих норм можна зрозуміти, що послуга з компенсації перетікань реактивної електричної енергії є окремою послугою, яка пов’язані з експлуатацією електричних установок.
Нагадаємо класифікаційні групи ЄЗС ДК021:2015 «65300000-6—Розподіл електричної енергії та супутні послуги», які містять лише два класи послуг, а саме:
- розподіл електричної енергії (65310000-9 — Розподіл електричної енергії)
- супутні послуги, до яких віднесено послуги, пов’язані з експлуатацією електроустановок (65320000-2 — Експлуатація електричних установок).
Виходячи з викладеного, вбачається, що предмет закупівлі послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії можна визначати за кодом ДК 021:2015: 65320000-2 — Експлуатація електричних установок, як окрему послугу.
Код ДК 021:2015: 65320000-2 — Експлуатація електричних установок (послуги з компенсації перетікань реактивної електричної енергії).
На сьогоднішній день національне законодавство не містить обмежень щодо застосування того чи іншого коду ДК 021:2015 для визначення предмета закупівлі послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії. Тому, замовник не обмежений жодними нормативними вимогами щодо права застосувати певний коду ЄЗС для визначення предмета закупівлі послуг з компенсації перетікань реактивної електроенергії. Закупівля послуг з компенсації перетікань реактивної електроенергії відбувається лише у оператора системи.
Якщо замовник закуповуватиме послуги з компенсації перетікань реактивної електричної енергії разом із послугою з розподілу електричної енергії, замовник може визначати за кодом ДК 021:2015: 65310000-9 — Розподіл електричної енергії.
Також, враховуючи норми Закону про електричну енергію вбачається, що продаж електричної енергії мають право здійснювати ще два учасники ринку із спеціальним статусом (із спеціальні обов'язки для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку електричної енергії покладених у відповідності до статей 62, 63, 64 Закону про ринок). Такі постачальники набувають статусу постачальника універсальної послуги (надалі - ПУП) чи постачальника «останньої надії» (надалі – ПОН).
Тому, у разі закупівлі електричної енергії у ПУПа або у ПОНа (або врегулювання правовідносин із ПУПом або ПОНом) замовник також має правильно визначити код ДК 021:2015.
На що варто звернути увагу:
- постачання електричної енергії постачальником універсальної послуги включає в себе електричну енергію, як товар, ціну (тариф) на послугу постачальника універсальної послуги, послугу з передачі електричної енергії та / або послугу з розподілу електричної енергії;
- постачання електричної енергії постачальником «останньої надії» включає в себе електричну енергію, як товар на ринку електричної енергії, ціну (тариф) на послуги постачальника «останньої надії» та ціну (тариф) на послуги оператора системи передачі.
Із визначення наведеного у статті 1 Закону товар - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Таким чином, стає зрозуміло, що закупівля електричної енергії з ПУПа або у ПОНа закуповується разом із супутніми послугами, а враховуючи визначення наведеного у статті Закону то у даному випадку замовник закуповує електричну енергію, як товар із послугами, пов’язаними з постачанням електричної енергії.
Тобто, задля закупівлі електричної енергії у ПУПа і у ПОНа визначаємо код предмету закупівлі - електрична енергія за показником 4 цифри ЄЗС - 09310000-5 Електрична енергія.
