Відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі, коли строк дії її закінчився
1
65
Замовники досить рідко користуються такою підставою для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі: є такою, строк дії якої закінчився, проте замовнику варто знати коли та як необхідно її використати для відхилення. У цьому матеріалі розглянемо всі важливі питання, які стосуються відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі у разі коли строк дії її закінчився.
Що таке строк дії тендерної пропозиції
Пункту 29 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі ⎯ Закон) визначає, що строк дії тендерної пропозиції - установлений замовником у тендерній документації строк, після закінчення якого тендерна пропозиція вважається недійсною та відхиляється.
Вимоги нормативно-правових актів щодо строку дії тендерної пропозиції
Пункт 28 Особливостей визначає, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно частини 2 статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості:
11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Зазначаючи в тендерній документації дану інформацію обов’язковими є дві умови:
строку дії тендерної пропозиції повинен становити не менше 90 днів;
цей строк потрібно відраховувати із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Абзац 3 пункту 31 Особливостей встановлює, що тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений.
До закінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.
З огляду на зазначену норму, замовникам потрібно передбачити в тендерній документації наступну інформацію щодо строку, протягом якого тендерні пропозиції є дійсними:
«Тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений.
До закінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.»
Для чого встановлювати строк дії тендерної пропозиції?
У відповідності до вище наведених норм, строк дії тендерної пропозиції встановлюється для того, щоб учасник сподівався на укладення договору про закупівлю в певний період, протягом якого його тендерна пропозиція буде актуальною.
Тобто, учасник сподівається укласти договір про закупівлю протягом строку дії його тендерної пропозиції та він готовий поставити товари, виконати роботи чи послуги на тих умовах, які ним було запропоновано в тендерній пропозиції.
Проте, якщо даний строк для укладення договору про закупівлю буде суттєво затягнений, тобто проведення закупівлі затягнеться з тих чи інших причин, і строк дії тендерної пропозиції вичерпається, відповідно в такому випадку тендерна пропозиція учасника може втратити свою актуальність. Водночас у відповідності до пункту 31 Особливостей учасник в такому випадку може відхилити вимогу замовника щодо продовження строку дії тендерної пропозиції або ж погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції.
Абзац 5 пункту 3 Особливостей передбачає, що під час здійснення публічної закупівлі відповідно до цих особливостей замовники застосовують положення:
статті 25 Закону з урахуванням положень пункту 47 цих особливостей.
Пункт 1 частини 3 статті 25 Закону визначає, що забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції не повертається у разі:
1) відкликання тендерної пропозиції / пропозиції учасником після закінчення строку її подання, але до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними.
Таким чином при відкликанні своєї тендерної пропозиції до того, як сплив строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними учасник втрачатиме тендерне забезпечення, яке ним подавалось в складі тендерної пропозиції у відповідності до пункту 1 частини 3 статті 25 Закону (за умови встановлення забезпечення тендерної пропозиції замовником).
Аналіз підстави для відхилення тендерної пропозиції встановленої абзацом 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей
Однією із підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника є підстава визначена абзацом 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, а саме: замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція є такою, строк дії якої закінчився.
Із аналізу даної підстави для відхилення тендерної пропозиції учасника варто виділити, що:
основною умовою для застосування даної підстави є закінчення строку дії тендерної пропозиції учасника;
відхилити тендерну пропозицію замовник може лише до моменту прийняття рішення про визначення переможця та намір укласти договір про закупівлю.
Витяг з висновку моніторингу:Водночас, відповідно до норм пункту 49 Особливостей №1178 замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем процедури закупівлі, протягом строку дії його пропозиції.
Також, згідно з підпунктом 2 пункту 44 Особливостей №1178 замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, коли тендерна пропозиція є такою, строк дії якої закінчився.
Згідно з умовами досліджуваної процедури закупівлі (оголошення про проведення відкритих торгів, тендерна документація) тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій, кінцевий строк подання тендерних пропозицій – 12.01.2024.
Отже, строк дії тендерної пропозиції ТОВ «С» завершився 11.04.2024.
Таким чином, тендерна пропозиція ТОВ «С» підлягає відхиленню відповідно до норм підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178.
Витяг з висновку моніторингу:Під час проведення моніторингу встановлено, що інформація про подовження строку дії тендерних пропозицій в електронній системі закупівель не оприлюднювалась, кінцевий строк подання тендерних пропозицій відповідно до оголошення про проведення відкритих торгів є 13 лютого 2023 року. Отже строк дії тендерних пропозицій закінчився 13 червня 2023 року. Таким чином, на момент завершення моніторингу тендерні пропозиції учасників є недійсними.
Відповідно до підпункту 2 пункту 41 Особливостей Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція учасника є такою, строк дії якої закінчився. Проте на порушення підпункту 2 пункту 41 Особливостей на початок проведення моніторингу Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «Д».
Витяг з висновку моніторингу:З огляду на викладене, Замовником прийнято рішення від 12.08.2024 щодо визначення учасника ТОВ «У» переможцем процедури закупівлі з порушенням пункту 10 статті 29 Закону № 922-VIII, оскільки Замовником 01.05.2024 оприлюднено протокол про продовження розгляду тендерної пропозиції ТОВ «У» до 22.05.2024, однак, рішення щодо визначення Переможцем процедури закупівлі прийнято лише 12.08.2024, чим не дотримано строки розгляду тендерної пропозиції.
Аналізом інформації, розміщеної на веб порталі Уповноваженого органу встановлено, що кінцевий строк подання тендерних пропозицій 23.02.2024.
Відповідно до умов пункту 4 Розділу ІІІ ТД тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 90 календарних днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.
Станом на 12.08.2024 тендерна пропозиція ТОВ «У», якого Замовник визначив переможцем, є такою, строк дії якої закінчився.
Відповідно до абзацу 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей № 1178, Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція є такою, строк дії якої закінчився.
Як бачимоаудитори прискіпливо перевіряють строк дії тендерної пропозиції учасника і встановлюють порушення абзацу 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей, якщо строк дії тендерної пропозиції закінчився, а замовник не відхилив таку тендерну пропозицію. Варто зауважити, що у разі, коли наявна підстава для відхилення учасника процедури закупівлі, але замовник визначає такого учасника переможцем може настати адміністративна відповідальність для уповноваженої особи замовника, якою прийнято неправомірне рішення, за невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону згідно частини 3 статті 164-14 КУпАП.
Позиція АМКУ:Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.
Відповідно до пункту 4 розділу ІІІ Документації тендерні пропозиції вважаються дійсними протягом 120 днів із дати кінцевого строку на подання тендерних пропозицій. Дозакінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель
У складі Пропозиції Скаржника містяться, зокрема:
— форма «ТЕНДЕРНА ПРОПОЗИЦІЯ» від 07.05.2024 № 07/05/2024-010, відповідно до якої:
Ми погоджуємося дотримуватися умов цієї пропозиції протягом 120 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозиції. (файл » 1. Пропозиція.pdf»).
Комісія листом від 04.10.2024 № 20-29/11-1636-пз направила запит до товариство з обмеженою відповідальністю «Е» щодо надання інформації зокрема:
— чи видавався товариством з обмеженою відповідальністю «Е» лист 23.09.2024 №821-24, наданий Скаржником на розгляд Комісії (лист додається);
— у разі якщо зазначений лист видавався, надати роз’яснення щодо причин технічної неможливості дозавантаження Скаржником з власної ініціативи через електронну систему закупівель (зокрема, через електронний майданчик E-tender.ua) повідомлення про продовження строку дії його Пропозиції.
— яким чином учасники процедури закупівлі з власної ініціативи можуть повідомити Замовника через через електронну систему закупівель (зокрема, через електронний майданчик E-tender.ua) про продовження строку дії своєї Пропозиції.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Е» листом від 07.10.2024 №865-24 надало відповідь, відповідно до якої:
«На Ваш Лист від 04.10.2024 № 20-29/11-1636-пз (отримано 07.10.2024) ТОВ «Е» повідомляє наступне:
Так, ТОВ «Е» видавався лист від 23.09.2024 року № 821-24.
Як зазначало ТОВ «Е» у листі, згідно з технічною реалізацією, що також передбачено ДП «Прозорро», у випадку блокування процедури, у зв’язку із поданням скарги до АМКУ, дозавантажити документи може лише переможець. Оскільки, Скаржник у закупівлі UA-2024-05-01-011414 був відхилений замовником, дозавантажити будь-які документи до своєї пропозиції станом на 06.09.2024 року не було технічної можливості.
Як зазначало ТОВ «Е» у листі, згідно з технічною реалізацією, що також передбачено ДП «Прозорро», у випадку блокування процедури, у зв’язку із поданням скарги до АМКУ, інші учасники можуть подати тільки скаргу або вимогу на рішення замовника».
Відповідно до абзаців третього-п’ятого пункту 31 Особливостей тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений.
До закінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 09 травня 2024 00:00.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 09.05.2024 12:00.
Відповідно до умов Документації Пропозиції вважаються дійсними протягом 120 днів із дати кінцевого строку на подання тендерних пропозицій.
За таких умов, строк дії Пропозиції Скаржника до 05.09.2024 включно.
Відповідно до частини 17 статті 18 Закону після оприлюднення в електронній системі закупівель скарги електронна система закупівель автоматично призупиняє початок електронного аукціону та не оприлюднює рішення замовника про відміну тендеру чи визнання його таким, що не відбувся, відміну переговорної процедури закупівлі, договір про закупівлю і звіт про результати проведення закупівлі.
Розгляд скарги зупиняє перебіг строків, установлених частинами десятою та дванадцятою статті 29, частиною шостою статті 33, частиною сьомою статті 40 цього Закону.
Перебіг зазначених строків продовжується з дня, наступного за днем прийняття рішення органом оскарження за результатами розгляду скарги, рішення про припинення розгляду скарги або рішення про залишення скарги без розгляду.
Слід зазначити, що наведені в частині 17 статті 18 положення Закону не містять інформації про те, що після оприлюднення в електронній системі закупівель скарги призупиняється саме строк дії Пропозиції учасника.
Скаржником 23.09.2024 за даною Скаргою на розгляд Комісії надано, зокрема:
— лист від 04.09.2024 №328, відповідно до якого:
«ФОП Б, як учасник закупівлі UA-2024-05-01-011414-a , відповідно до абзацу 7 пункту 31 Особливостей, повідомляє Управління освіти Оболонської районної в місті Києві державної адміністрації закупівлі, про продовження строку дії своєї пропозиції до 31.12.2024р».
Слід зазначити, що розміщений Скаржником 23.09.2024 в електронній системі закупівель лист від 04.09.2024 №328, подано після закінчення строку дії Пропозиції Скаржника. Разом з тим, у зазначений термін (до 05.09.2024 включно) Скаржником не розміщено повідомлення про продовження строку дії своєї Пропозиції через електронну систему закупівель. Враховуючи викладене, Пропозиція Скаржника є такою, строк дії якої закінчився, Пропозиція Скаржника була правомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави.
Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Невчасне розміщення учасником в електронній системі закупівель повідомлення про продовження строку дії тендерної пропозиції, тобто після закінчення строку дії тендерної пропозиції не можна вважати продовженням тендерної пропозиції. Тому є підстави вважати, що строк дії такої тендерної пропозиції закінчився, відповідно замовником правомірно було відхилено тендерну пропозицію учасника.
Позиція АМКУ: Відповідно до пункту 1 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним
(кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в Документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються Замовником у Документації.
Відповідно до пункту 4 розділу «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації, Пропозиції вважаються дійсними протягом 90 днів із дати кінцевого строку подання Пропозицій.
Тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений.
До закінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії Пропозицій.
Учасник процедури закупівлі має право:
— відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
— погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.
У складі Пропозиції Скаржника містяться, зокрема:
— тендерна пропозиція від 06.01.2024 №30 (архівна папка доки.rar, файл пропозиція.doc), у якій міститься інформація, зокрема, що ФОП П, погоджується дотримуватися умов цієї пропозиції протягом 90 календарних днів з дня визначення переможця торгів.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, кінцевий строк подання тендерних пропозицій: 07 січня 2024 18:00.
Враховуючи вищенаведене, зокрема, що кінцевий строк подання пропозицій 07.01.2024, строк дії Пропозиції Скаржника завершувався 06.04.2024.
За наявною інформацією Замовник не звертався до Скаржника з вимогою про продовження строку дії тендерних пропозицій.
Також, за наявною інформацією, Скаржник не повідомляв Замовника через електронну систему закупівель про продовження строку дії своєї Пропозиції.
Відповідно до пункту 31 Особливостей тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений. У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозицію Скаржника відхилено 08.04.2024.
Отже, на момент прийняття рішення Замовником про відхилення Пропозиції Скаржника, строк дії Пропозиції Скаржника закінчився.
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була правомірно відхилена Замовником з наведеної вище підстави, у зв’язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Проаналізувавши інформацію в електронній системі закупівель АМКУ встановило відсутність повідомлення від учасника про продовження строку дії його тендерної пропозиції. Таким чином замовником правомірно було відхилено тендерну пропозицію учасника, строк дії якої закінчився.
Позиція АМКУ: Відповідно до абзаців третього-п’ятого пункту 31 Особливостей тендерні пропозиції залишаються дійсними протягом зазначеного в тендерній документації строку, який у разі необхідності може бути продовжений.
До закінчення зазначеного строку замовник має право вимагати від учасників процедури закупівлі продовження строку дії тендерних пропозицій. Учасник процедури закупівлі має право:
відхилити таку вимогу, не втрачаючи при цьому наданого ним забезпечення тендерної пропозиції;
погодитися з вимогою та продовжити строк дії поданої ним тендерної пропозиції і наданого забезпечення тендерної пропозиції.
У разі необхідності учасник процедури закупівлі має право з власної ініціативи продовжити строк дії своєї тендерної пропозиції, повідомивши про це замовникові через електронну систему закупівель.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу кінцевим строком подання Пропозицій встановлено 30 квітня 2023.
За таких умов, строк дії Пропозиції Переможця до 31.07.2023 включно.
Разом з тим, у зазначений термін Переможцем не розміщено повідомлення про продовження строку дії своєї Пропозиції через електронну систему закупівель.
Слід зазначити, що відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Переможцем 06.09.2023 було розміщено:
— повідомлення про продовження строку дії тендерної пропозиції від 28.08.2023 № 78;
— повідомлення про продовження строку дії тендерної пропозиції від 27.07.2023 № 51.
Станом на 06.09.2023 Пропозиція Переможця є такою, строк дії якої закінчився.
Отже, Переможцем розміщено повідомлення після закінчення строку дії його Пропозиції. Відповідно до абзацу третього підпункту 2 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція є такою, строк дії якої закінчився.
Враховуючи викладене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозиції Переможця, визначені підпунктом 2 пункту 44 Особливостей.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Переможця мала бути відхилена Замовником на підставі вимог пункту 44 Особливостей.
Не відхиливши Пропозицію Переможця, Замовник порушив вимоги абзацу третього підпункту 2 пункту 44 Особливостей, відповідно до якої замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли тендерна пропозиція є такою, строк дії якої закінчився.
Учасником було розміщено повідомлення про продовження строку дії його тендерної пропозиції в ЕСЗ після закінчення строку дії його тендерної пропозиції. Відповідно АМКУ прийшло до висновку, що у замовника були наявні підстави для відхилення пропозиції, проте замовник порушив вимоги абзацу 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей та не відхилив таку тендерну пропозицію.
Підсумки
Строк дії тендерної пропозиції - установлений замовником у тендерній документації строк, після закінчення якого тендерна пропозиція вважається недійсною та відхиляється.
Основною умовою для застосування підстави визначеної абзацом 3 підпункту 2 пункту 44 Особливостей є закінчення строку дії тендерної пропозиції учасника.
Відхилити тендерну пропозицію замовник може лише до моменту прийняття рішення про визначення переможця та намір укласти договір про закупівлю.
Розміщення учасником повідомлення про продовження строку дії його тендерної пропозиції в ЕСЗ після закінчення строку дії його тендерної пропозиції не можна вважати продовженням тендерної пропозиції учасника та відповідно така тендерна пропозиція є такою строк дії якої закінчився. Замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію строк дії якої закінчився.
У разі, коли наявна підстава для відхилення учасника, але замовник визначає такого учасника переможцем процедури закупівлі може настати адміністративна відповідальність для уповноваженої особи замовника, якою прийнято неправомірне рішення, за невідхилення тендерних пропозицій, які підлягали відхиленню відповідно до закону згідно частини 3 статті 164-14 КУпАП.