Помилка в додатковій угоді про внесення змін до договору про закупівлю: як виправити таку помилку

При здійсненні закупівель, зокрема при формуванні тендерної документації, публікації інформації в електронній системі закупівель, замовники досить часто помиляються. При цьому, деякі помилки замовники можуть виправити шляхом складення протоколу про технічну/механічну помилку.  

Більше про технічні/механічні помилки можна дізнатися в наступних статтях: 

• Технічні та механічні помилки в плануванні та при оголошенні відкритих торгів; 
• В яких випадках помилки в тендерній документації та при кваліфікації можна вважати технічними / механічними, а в яких ні; 
• Технічні та механічні помилки пов’язані із договором, змінами до нього та звітуванням. 

Разом з тим, досить часто трапляються помилки при укладенні додаткових угод, якими, приміром, вносяться зміни до істотних умов договору та які публікуються в електронній системі закупівлі разом із повідомленням про внесення змін до договору про закупівлю або ж в додаткових угодах, якими вносяться зміни до неістотних умов договору. До прикладу, сторонами договору може бути допущена помилка в додатковій угоді у визначенні обсягу предмета закупівлі/ціні за одиницю предмета закупівлі/загальній вартості договору тощо. 

І тут замовники задаються питанням щодо можливих шляхів виправлення такої помилки. Тому далі з’ясуємо яким чином можна виправити помилку в додатковій угоді. 

Особливості укладення договорів та внесення змін договору/договору про закупівлю згідно закупівельного законодавства 

Згідно абзацу 1 пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припиненя або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) Договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.  

Водночас вносити зміни до договору про закупівлю сторони договору можуть виключно у відповідності до пункту 19 Особливостей, який передбачає можливі випадки внесення змін до істотних умов договору. 

При цьому, зазначені норми пункту 19 Особливостей поширюються виключно на договори про закупівлю.  

Натомість при внесенні змін до істотних умов договору, який не є договором про закупівлю, а також при внесенні змін до неістотних умов договору/договору про закупівлю сторонам договору необхідно керуватися нормами Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ) та Господарського кодексу України, а також умовами самого договору.  

Що таке додаткова угода? 

Законодавство не надає визначення поняття додаткова угода. При цьому, стаття 651 ЦКУ визначає, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. 

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. 

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. 

У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим. 

Згідно статті 654 ЦКУ зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту. 

Водночас Верховний Суд України у постанові від 31.05.21 у справі № 917/265/18 вказав, що додаткова угода до договору — це правочин, що вносить зміни до вже існуючого договору. І саме до додаткової угоди можуть застосовуватись вимоги статті 654 ЦКУ. 

Таким чином, з огляду на викладене можна дійти висновку, що додаткова угода це правочин, що вносить зміни до вже існуючого договору. При цьому, згідно статті 654 ЦКУ укладатися додаткова угода повинна в тій самій формі, що й договір, що змінюється, зокрема в письмовій формі. 

Чи існують законодавчі норми, які регламентують внесення змін до додаткових угод? 

Як уже було з’ясовано, правові підстави для внесення змін до договору/договору про закупівлю визначені нормами закупівельного законодавства та ЦКУ. 

В свою чергу, законодавчі норми, зокрема норми ЦКУ та закупівельного законодавства, не визначають особливостей внесення змін до додаткових угод.  

Разом з тим, з огляду на наведені вище норми ЦКУ можна дійти висновку, що до внесення змін до додаткових угод можна застосовувати норми статті 651 та 654 ЦКУ. 

Тобто, сторони договору «виправити» помилку в додатковій угоді можуть виключно шляхом укладення нової додаткової угоди, в якій «виправити» помилки, які були допущеній в ній, зокрема викласти в правильній/необхідній редакції додаткову угоду. Зокрема, зазначивши, що при укладеній додатковій угоді, до якої вносяться зміни, було допущено певну помилку у зв’язку з чим укладається додаткова угода на виправлення такої помилки.