Кінцевий бенефіціарний власник у відкритих торгах: встановлення вимоги в тендерній документації та перевірка учасника

У відповідності до пункту 30 статті 1 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» кінцевий бенефіціарний власник - будь-яка фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив (контроль) на діяльність клієнта та / або фізичну особу, від імені якої проводиться фінансова операція. Кінцевим бенефіціарним власником є:

• для юридичних осіб - будь-яка фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив на діяльність юридичної особи (в тому числі через ланцюг контролю / володіння);
• для трастів, утворених відповідно до законодавства країни їх утворення, - засновник, довірчий власник, захисник (за наявності), вигодоодержувач (вигодонабувач) або група вигодоодержувачів (вигодонабувачів), а також будь-яка інша фізична особа, яка здійснює вирішальний вплив на діяльність трасту (в тому числі через ланцюг контролю / володіння);
• для інших подібних правових утворень - особа, яка має статус, еквівалентний або аналогічний особам, зазначеним для трастів.

Законодавчий обов’язок встановлення в тендерній документації вимог стосовно перевірки інформації про кінцевого бенефіціарного власника

Розглянемо законодавчі підстави встановлення вимог в тендерній документації стосовно перевірки інформації про кінцевих бенефіціарних власників з урахуванням змін внесених до Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) постановою Кабінету Міністрів України № 112 від 30.01.2025.

Пункт 24 Особливостей встановлює, що замовник самостійно та безоплатно через авторизований електронний майданчик оприлюднює в електронній системі закупівель відповідно до Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082, та цих особливостей оголошення про проведення відкритих торгів та тендерну документацію на закупівлю товарів, послуг не пізніше ніж за 7 днів, на закупівлю робіт не пізніше ніж за 14 днів до кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Згідно пункту 28 Особливостей у тендерній документації зазначаються:

• підстави для відмови в участі у відкритих торгах, встановлені пунктом 47 Особливостей, та інформація про спосіб підтвердження відсутності підстав для відхилення. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі та / або переможця, визначених пунктом 47 Особливостей, у разі, коли така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації”, та / або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, та / або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну інформацією з іншими державними системами та реєстрами;
• спосіб підтвердження такої інформації про кінцевих бенефіціарних власників учасника процедури закупівлі, що є нерезидентом:

-прізвище, ім’я, по батькові (за наявності),

-країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник - іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, - усі країни його громадянства (підданства),

-повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником,

-характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).

Згідно пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:

9) у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань” (для учасника процедури закупівлі - резидента), або учасник процедури закупівлі - нерезидент не надав інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом 9 пункту 28 Особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації.

Детальніше ознайомитися з тим хто такі резиденти та нерезиденти можна тут.

Отже, норми Закону з урахуванням Особливостей спрямовані на забезпечення рівного ставлення до всіх учасників, водночас конкретизуюють відмінності у вимогах до учасників-резидентів та учасників-нерезидентів. Така диференціація зумовлена тим, що інформацію про кінцевого бенефіціарного власника учасника-резидента замовник може самостійно отримати з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань. Натомість аналогічні відомості щодо учасника-нерезидента, як правило, недоступні через відсутність відповідного доступу до інформації, що обумовлює необхідність їх подання таким учасником.

Проте варто врахувати, що абзацами 16 та 17 пункту 47 Особливостей встановлено, що учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в цьому пункті (крім підпунктів 1 і 7 цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції. Замовник не вимагає від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції в електронній системі закупівель будь-яких документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених у цьому пункті, крім самостійного декларування відсутності таких підстав учасником процедури закупівлі відповідно до абзацу 16 пункту 47 Особливостей.

Тож маємо законодавчу колізію, за якої, з одного боку, забороняється встановлювати вимоги щодо надання документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 47 Особливостей, а також передбачено, що учасник підтверджує відсутність таких підстав виключно шляхом самостійного декларування (крім підпунктів 1 та 7 пункту 47 Особливостей). А з іншого боку, зазначення інформації про кінцевого бенефіціарного власника учасника-нерезидента не може здійснюватися шляхом самостійного декларування, оскільки така інформація повинна містити відомості про прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), країну громадянства (підданства), а у разі якщо кінцевий бенефіціарний власник - іноземець і є громадянином (підданим) кількох країн, - усі країни його громадянства (підданства), повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якій така особа є кінцевим бенефіціарним власником, а також характер і міру (рівень, ступінь, частку) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).

Відповідно зважаючи на вище викладене необхідно коректно встановити в тендерній документації вимоги до учасників відкритих торгів стосовно інформації про кінцевих бенефіціарних власників, що також підтверджується практикою ДАСУ.

Аналогічні порушення виявлені в закупівлях UA-2026-02-25-000842-a, UA-2026-02-18-003166-a, UA-2026-02-05-002716-a, UA-2026-02-19-011564-a,  UA-2026-02-20-005069-a, UA-2026-02-16-014674-a, UA-2026-02-19-006745-a.

Абзацом 11 пункту 28 Особливостей визначено, що перелік всіх документів та / або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік всіх документів та / або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі, оформлюються двома окремими додатками до тендерної документації. У зазначених переліках замовник розміщує посилання на відповідні вимоги тендерної документації, якщо включення таких вимог до переліків у повному обсязі ускладнило б їх сприйняття.

Пропонуємо скористатись наступним прикладом встановлення вимог в тендерній документації в окремому додатку до тендерної документації, в якому відображений перелік вимог до учасника процедури закупівлі:

№ п/п	Підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі	Учасник процедури закупівлі
9	у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини другої статті 9 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань” (для учасника процедури закупівлі - резидента), або учасник процедури закупівлі - нерезидент не надав інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом 9 пункту 28 цих особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації; (підпункт 9 пункту 47 Особливостей)	Учасник процедури закупівлі, який є  резидентом підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції. Учасник процедури закупівлі, який є  нерезидентом підтверджує відсутність підстави шляхом самостійного декларування відсутності такої підстави в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції. В разі відсутності технічної реалізації самостійного декларування в електронній системі закупівель, такий учасник має надати у складі тендерної пропозиції довідку в довільній формі, яка має містити інформацію про його кінцевих бенефіціарних власників, а саме: прізвище, ім’я, по батькові (за наявності), країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник - іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, - усі країни його громадянства (підданства), а також повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App

Як перевірити учасника згідно підпункту 9 пункту 47 Особливостей

Підпункт 9 пункту 47 Особливостей покладає на замовника обов’язок перевіряти інформацію про кінцевих бенефіціарних власників учасників відкритих торгів. У зв’язку з цим доцільно проаналізувати підходи, визначені закупівельними законодавством до перевірки інформації про кінцевих бенефіціарних власників учасників-резидентів та нерезидентів.

Перевірка учасника процедури закупівлі – резидента

Необхідно перевірити чи наявна у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі - ЄДР) інформація про кінцевого(их) бенефіціарного(их) власника(ів) юридичної особи передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань”.

Важливо: перевіряти наявність інформації про кінцевого(их) бенефіціарного(их) власника(ів) є обов’язок, лише, якщо учасником є юридична особа і відповідно підпункт 9 пункту 47 Особливостей не стосується учасників, які є фізичною особою або ФОПом.

Якщо юридична особа є державним або комунальним підприємством / установою / організацією, то такого учасника не потрібно перевіряти на відсутність підстави для відмови згідно підпункту 9 пункту 47 Особливостей, оскільки вони не мають кінцевих бенефіціарних власників.

Частини 2 статті 9 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань” визначає перелік інформації, яка повинна міститися в ЄДР про юридичну особу, крім державних органів і органів місцевого самоврядування як юридичних осіб:

9) інформація про кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа (крім юридичних осіб, зазначених у частині восьмій статті 5-1 Закону України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення"):

• прізвище, ім’я, по батькові (за наявності),
• дата народження,
• країна громадянства (підданства), а в разі, якщо кінцевий бенефіціарний власник-іноземець є громадянином (підданим) декількох країн, - усі країни його громадянства (підданства),
• серія (за наявності) та номер документа (документів), що посвідчує особу та підтверджує громадянство (підданство), зокрема, але не виключно, паспорта громадянина України для виїзду за кордон,
• унікальний номер запису в Єдиному державному демографічному реєстрі (за наявності),
• місце проживання,
• реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності),
• повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому ця особа є кінцевим бенефіціарним власником,
• характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу).

У разі відсутності в юридичної особи кінцевого бенефіціарного власника юридичної особи, у тому числі кінцевого бенефіціарного власника її засновника, якщо засновник - юридична особа, вноситься відмітка про зазначення у структурі власності юридичної особи обґрунтованої причини його відсутності.

Важливо: відповідно до частини 1 статті 11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, є відкритими і загальнодоступними (крім реєстраційних номерів облікових карток платників податків та паспортних даних) та у випадках, передбачених цим Законом, за їх надання стягується плата.

Перевірка учасника процедури закупівлі – нерезидента

Перевіряємо чи надав учасник в складі тендерної пропозиції інформацію про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом 9 пункту 28 Особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації та чи місить вона інформацію в повному обсязі, а саме:

• прізвище, ім’я, по батькові (за наявності) – тобто учасник обов’язково вказує прізвище та ім’я кінцевого бенефіціарного власника, а от по батькові зазначає лише за наявності такої інформації;
• країна громадянства (підданства), а в разі, коли кінцевий бенефіціарний власник - іноземець є громадянином (підданим) кількох країн, - усі країни його громадянства (підданства) – якщо кінцевий бенефіціарний власник має громадянство одразу декількох країн, то учасник - нерезидент зобов’язаний відобразити повний перелік відповідної інформації;
• характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу) – зважаючи, що законодавство не містить уточнень щодо даної інформації, рекомендуємо замовнику зазначати відповідні дані і щодо учасника - нерезидента, і щодо засновника такого учасника;
• повне найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код (для резидента) засновника юридичної особи, в якому така особа є кінцевим бенефіціарним власником, характер та міра (рівень, ступінь, частка) бенефіціарного володіння (вигоди, інтересу, впливу) – якщо засновником відповідного учасника є нерезидент, то інформацію щодо ідентифікаційного коду такої юридичної особи зазначати не потрібно

Дії замовника у разі, якщо учасник підпадає під підставу визначену підпунктом 9 пункту 47 Особливостей

Згідно підпункту 9 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:

• у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань” (для учасника процедури закупівлі - резидента),

або

• учасник процедури закупівлі - нерезидент не надав інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом 9 пункту 28 Особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації.

Відповідно до абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей, замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли: учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 Особливостей.

Тож замовник зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі відповідно до абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей у випадках, якщо:

• учасником є резидент та щодо нього в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня інформація, передбачена пунктом 9 частини 2 статті 9 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» або в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань відсутня відмітка про зазначення у структурі власності юридичної особи обґрунтованої причини його відсутності;
• учасником є нерезидент і ним не надано інформації про кінцевих бенефіціарних власників, визначеної абзацом 9 пункту 28 Особливостей, у спосіб, визначений замовником у тендерній документації.

Вище викладене підтверджується практикою Органу оскарження, яку розглянемо далі.

Коментар: замовник під час розгляду тендерної пропозиції учасника повинен обов’язково перевіряти наявність у ЄДР інформації про кінцевого бенефіціарного власника учасника-резидента або обґрунтованої причини його відсутності. Якщо така інформація відсутня, то тендерна пропозиція учасника підлягає відхиленню на підставі абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей, а саме: учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 Особливостей.

Підсумки

Вимоги щодо кінцевих бенефіціарних власників згідно пункту 28 та підпункту 9 пункту 47 Особливостей у відкритих торгах мають застосовуватися з урахуванням розмежування учасників на резидентів і нерезидентів. Щодо резидентів - учасник самодекларується в електронній системі закупівель, а замовник самостійно перевіряє наявність відповідної інформації в ЄДР без вимоги надання будь-яких документів. Тоді як для нерезидентів замовник зобов’язаний передбачити у тендерній документації чіткий спосіб подання інформації про кінцевих бенефіціарних власників визначеної абзацом 9 пункту 28 Особливостей.

У разі встановлення, що учасник підпадає під підставу, визначену підпунктом 9 пункту 47 Особливостей, замовник зобов’язаний прийняти рішення про відмову в участі у процедурі закупівлі та відхилити його тендерну пропозицію із належним обґрунтуванням в електронній системі закупівель згідно абзацу 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей, а саме: учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 Особливостей.