Згідно положень законодавства з публічних закупівель замовники можуть здійснювати кілька видів закупівель – укладення прямого договору без використання електронної системи закупівель, відкриті торги, переговорна процедура закупівлі, запит пропозицій постачальників тощо.
Для кожного такого способу законодавство встановлює свої правила щодо оприлюднення інформації. До прикладу, під час проведення відкритих торгів в електронній системі закупівель зазначається інформація про кожну номенклатурну позицію предмета закупівлі. Однак чи потрібно зазначати номенклатурні позиції при здійсненні закупівлі без використання електронної системи закупівель шляхом укладення прямого договору?
Яку інформацію необхідно зазначити в звіті про укладення прямого договору?
Здійснювати закупівлі без використання електронної системи закупівлі шляхом укладення прямого договору замовники можуть на підставі кількох норм Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), зокрема пунктів 9, 9-2, 9-3 та 11 Особливостей.
До прикладу, згідно пункту 11 Особливостей для здійснення закупівель товарів і послуг, вартість яких є меншою, ніж 200 тис. гривень, робіт, вартість яких є меншою, ніж 1,5 млн. гривень, замовники, визначені пунктами 1—3 частини першої статті 2 Закону, та для здійснення закупівель товарів і послуг, вартість яких є меншою, ніж 1 млн. гривень, робіт, вартість яких є меншою, ніж 5 млн. гривень, замовники, визначені пунктом 4 частини першої статті 2 Закону, можуть використовувати електронну систему закупівель відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель, зокрема електронний каталог для закупівлі товарів. У разі здійснення таких закупівель без використання електронної системи закупівель замовник обов’язково дотримується принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом, вносить інформацію про таку закупівлю до річного плану та оприлюднює відповідно до пункту 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель. Звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, додатково повинен містити визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг). Така інформація формується автоматично засобами електронної системи закупівель. У разі відсутності технічної можливості, реалізованої засобами електронної системи закупівель, або у разі, коли постачальник товару (товарів), виконавець робіт, надавач послуги (послуг) є нерезидентом, замовник самостійно додає до звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг).
У разі здійснення закупівлі, вартість якої є меншою, ніж 50 тис. гривень, без використання електронної системи закупівель замовник не оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.
При цьому, пункт 3-8 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) визначає, що що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, у разі здійснення замовником закупівлі, за умови що вартість закупівлі дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень, замовник оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня укладення такого договору.
В свою чергу, перелік інформації, яка повинна міститися в звіті про укладений договір, який укладений без використання електронної системи закупівель визначений частиною 3 статті 3 Закону:
- дата укладення та номер договору/документа (документів), що підтверджують придбання товару (товарів), робіт та послуги (послуг);
- найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;
- найменування (для юридичної особи) або прізвище, ім’я, по батькові (за наявності) (для фізичної особи) постачальника товарів, виконавця робіт чи надавача послуг;
- ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань або реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті) постачальника товарів, виконавця робіт чи надавача послуг;
- місцезнаходження (для юридичної особи) або місце проживання (для фізичної особи) постачальника товарів, виконавця робіт чи надавача послуг та номер телефону;
- назва предмета закупівлі;
- кількість, місце та строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг;
- ціна, зазначена в договорі про закупівлю/документі (документах), що підтверджує (підтверджують) придбання товару (товарів), робіт чи послуги (послуг), та строк виконання договору.
У звіті про договір про закупівлю, укладеному без використання електронної системи закупівель, може зазначатися інша інформація.
Як видається, зазначена норма передбачає обов’язок зазначити назву предмета закупівлі та кількість товару в звіті про укладений договір, однак не містить окремої вимоги щодо зазначення кожної номенклатурної позиції.
Вимоги законодавства щодо зазначення кожної номенклатурної позиції
Пункт 1 наказу Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082 «Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі» (далі-Порядок №1082) визначає, що цей Порядок визначає процедуру розміщення інформації про публічні закупівлі (далі - Порядок), яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу у складі електронної системи закупівель (далі - веб-портал), подання інформації, документів, звернень та скарг, одержання повідомлень через електронну систему закупівель.
Згідно пункту 3 Порядку №1082 розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником/ЦЗО/учасником/постачальником / органом оскарження / органами державного фінансового контролю шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель, та завантаження відповідних документів через автоматизоване робоче місце замовника/ЦЗО/учасника/постачальника / органу оскарження / органів державного фінансового контролю.
У разі якщо інформація, розміщена в електронній системі закупівель шляхом завантаження документів, містить відомості, що відрізняються від тих, які розміщені шляхом заповнення електронних полів, автентичною вважається інформація, розміщена шляхом заповнення електронних полів.
Після внесення інформації в електронні поля, на неї накладається кваліфікований електронний підпис посадової особи. Інформація, що заповнюється в електронних полях, може відображатися на веб-порталі у вигляді документа, доступного для друку.
Оприлюднення інформації на веб-порталі здійснюється електронною системою закупівель автоматично.
Відповідно до пункту 12 Порядку №1082 під час розміщення в електронній системі закупівель інформації про предмет закупівлі в окремих полях зазначається інформація щодо:
назви предмета закупівлі (у разі визначення предмета закупівлі - послуга з виконання науково-технічних робіт, у цьому електронному полі зазначається конкретна назва науково-технічної роботи);
коду предмета закупівлі відповідно до класифікаторів або назва згідно з ДСТУ, державних або галузевих будівельних норм, які передбачені для визначення предмета закупівлі відповідно до Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого Уповноваженим органом, та їх назви.
В свою чергу, пункт 14 Порядку №1082 визначає, що під час унесення інформації щодо предмета закупівлі товарів та послуг в оголошення, оприлюднення яких передбачено Законом, та повідомлення про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі в окремих електронних полях зазначається інформація, визначена пунктом 12 та абзацами другим-четвертим пункту 13 цього Порядку, та інформація щодо:
- назви товару чи послуги кожної номенклатурної позиції предмета закупівлі;
- коду товару чи послуги, визначеного згідно з Єдиним закупівельним словником, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі.
У відповідності до наведених норм замовники в електронній системі закупівель повинні зазначати код товару чи послуги, що найбільше відповідає назві номенклатурної позиції предмета закупівлі.
Однак дані вимоги поширюються на закупівлі двох видів предметів закупівель – відкритих торгів, в яких замовники оприлюднюють оголошення про проведення закупівлі, та переговорної процедури закупівлі.
При цьому, наведені норми не поширюються на закупівлі, які здійснюються без використання електронної системи закупівель шляхом укладення прямого договору.
Адже закупівля без використання електронної системи закупівель не передбачає оприлюднення оголошення про проведення закупівлі. За результатами такої закупівлі замовник оприлюднює саме звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.
Чи потрібно зазначати номенклатурні позиції при укладенні прямого договору?
При укладенні договору, сторони повинні погодити його істотні умови, однією з яких є предмет договору згідно положень Цивільного кодексу України. Тобто в договорі потрібно визначити найменування предмета закупівлі, кількість товару, асортимент або інші характеристики, необхідні для ідентифікації предмета закупівлі. Особливо це важливо, коли одним договором закуповується декілька різних товарів.
Окрім цього, на виконання частини 3 статті 3 Закону замовники, при публікації звіту про укладений договір в електронній системі закупівель, повинні зазначити інформацію, яка передбачена даною нормою.
Однак, як було з’ясовано, в законодавстві відсутні вимоги щодо зазначення номенклатурних позицій при здійсненні закупівель без використання електронної системи закупівель шляхом укладення прямого договору.
В свою чергу, функціонал електронних майданчиків сформований таким чином, що у випадку публікації звіту про укладений договір, в якому придбається кілька товарів з різними одиницями виміру – штуки, упаковки, комплекти, метри квадратні тощо, замовник задля коректності відображення інформації в електронній системі, зобов’язаний зазначати окремі номенклатурні позиції предмета закупівлі, який придбається в одному договорі. Приміром, як у наступному випадку:
У такому випадку замовнику необхідно заповнити відповідні електронні поля, якщо без цього система не дозволяє оприлюднити звіт.
Тобто незважаючи на відсутність в законодавстві такого обов’язку, замовник повинен зазначати номенклатурні позиції в електронній системі закупівель.
Підсумки
При здійсненні закупівлі без використання електронної системи закупівель законодавство вимагає оприлюднити звіт про договір про закупівлю, якщо вартість закупівлі становить 50 тис. грн або більше. У переліку інформації, яка повинна міститися у такому звіті, передбачено зазначення назви предмета закупівлі та кількості, але окремої вимоги про зазначення кожної номенклатурної позиції немає.
Водночас договір має належним чином визначати предмет закупівлі, а під час його оприлюднення замовнику необхідно враховувати фактичні поля та функціональні особливості електронної системи закупівель.