Чи може замовник правомірно укласти договір про закупівлю по пункту 13 Особливостей до 31.08.2026 (включно), а оприлюднити інформацію / документи в електронної системи закупівель після 01.09.2026?

Як повинні завершуватися закупівлі згідно пункту 13 Особливостей, які розпочаті до 31.08.2026 (включно)?

Для відповіді на це питання необхідно звернутися насамперед до пункту 2 Постанови № 957, який визначає, що:

• закупівлі товарів, робіт і послуг, розпочаті до набрання чинності цією постановою, завершуються в порядку, який діяв до набрання чинності цією постановою;
• у разі укладення договору про закупівлю відповідно до підпунктів 13, 15, 17, 18, 20, 21, 26 пункту 13 Особливостей, до набрання чинності цією постановою інформація та документи розміщуються в електронній системі закупівель та оприлюднюються нею в порядку, який діяв до набрання чинності цією постановою.

Для правильного тлумачення одного з наведених положень необхідно встановити, коли саме закупівля вважається розпочатою.

Відповідно до пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Пункт 14 Особливостей визначає, що закупівля відповідно до цих особливостей здійснюється замовником на підставі наявної потреби або у разі планової потреби наступного року (планових потреб наступних періодів). Запланована закупівля, незалежно від її вартості, включається до річного плану закупівель замовника відповідно до статті 4 Закону.   Очікувана вартість предмета закупівлі зазначається в річному плані закупівель з урахуванням податку на додану вартість у разі, коли операція з постачання такого предмета закупівлі (товарів, робіт, послуг) підлягає оподаткуванню податком на додану вартість відповідно до законодавства.

Частина 1 статті 4 Закону визначає, що річний план та зміни до нього безоплатно оприлюднюються замовником в електронній системі закупівель протягом п’яти робочих днів з дня затвердження річного плану та змін до нього.

Закупівля здійснюється відповідно до річного плану.

Таким чином, законодавець чітко відокремлює етап планування від етапу здійснення закупівлі.

Планування охоплює визначення потреби, очікуваної вартості, джерела фінансування, виду закупівлі та інших необхідних параметрів майбутньої закупівлі. Результатом цього етапу є затвердження та оприлюднення річного плану або змін до нього в електронній системі закупівель.

Водночас ні Закон, ні Особливості не ототожнюють включення закупівлі до річного плану з початком її проведення. Навпаки, із змісту статті 4 Закону випливає, що річний план є передумовою здійснення закупівлі, адже закупівля повинна здійснюватися відповідно до нього.

На це також вказує визначення поняття «публічна закупівля», наведене у пункті 25 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), відповідно до якого публічна закупівля – це придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому Законом.

Отже, сама закупівля пов’язується не з її плануванням, а з початком дій, спрямованих на придбання предмета закупівлі.

Саме тому після завершення етапу планування замовник переходить до реалізації обраного виду закупівлі. З цього моменту виникають правові наслідки як для замовника, так і для потенційних учасників: оприлюднюється оголошення, формується запит пропозицій постачальників або укладається договір / договір про закупівлю без використання ЕСЗ.

Якщо б законодавець вважав початком закупівлі саме затвердження чи оприлюднення річного плану в електронній системі закупівель, це означало б, що будь-яка зміна законодавства не могла б застосовуватися до закупівлі вже після її планування. Проте на практиці замовники нерідко змінюють річний план, коригують очікувану вартість або навіть не проводять заплановану закупівлю взагалі. Це підтверджує, що річний план не є юридичним фактом, який свідчить про початок закупівлі, а лише фіксує намір її здійснити.

Тож, аналіз статті 4 Закону, пунктів 3 та 14 Особливостей, а також визначення поняття «публічна закупівля» дає підстави стверджувати, що закупівля не вважається розпочатою на етапі її планування та включення до річного плану. Планування є самостійним підготовчим етапом, який лише створює правові передумови для проведення закупівлі.

Закупівля вважається розпочатою з моменту, коли замовник розпочинає реалізацію обраного виду закупівлі, а саме:

• для відкритих торгів – з дати оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів;
• для закупівлі через електронний каталог – з дати оприлюднення запиту пропозицій постачальників;
• для закупівлі без використання електронної системи закупівель – з дати укладення договору / договору про закупівлю.

Саме з цього моменту закупівля переходить зі стадії планування до стадії її здійснення, тобто закупівля вважається «розпочатою», виникають відповідні права та обов’язки сторін, а також починають застосовуватися норми законодавства, чинні на дату початку відповідного способу закупівлі.

Згідно пункту 13 Особливостей (в редакції до 31.08.2026 включно) придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли наявні підстави, які визначені даною нормою.

Цим же пунктом Особливостей передбачено, що за результатами закупівлі, здійсненої відповідно до цього пункту, замовники оприлюднюють в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до пункту 3-8 розділу X «Прикінцеві та перехідні положення» Закону.

Отже, з наведених положень випливає, що закупівля згідно до пункту 13 Особливостей здійснюється шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу, відтак здійснюється без використання електронної системи закупівель, і відповідно вона розпочинається саме з укладення такого договору про закупівлю.

Таким чином, якщо замовник уклав договір про закупівлю на підставі пункту 13 Особливостей до 31.08.2026 (включно), така закупівля є розпочатою до набрання чинності Постановою № 957 і відповідно до пункту 2 Постанови № 957 така закупівля завершується в порядку, який діяв до набрання чинності Постановою № 957.

При цьому у разі укладення договору про закупівлю відповідно до підпунктів 13, 15, 17, 18, 20, 21, 26 пункту 13 Особливостей до набрання чинності Постановою № 957, тобто до 31.08.2026 (включно), інформація та документи щодо такого договору розміщуються в електронній системі закупівель та оприлюднюються в порядку, який діяв до набрання чинності Постановою № 957.

Чи правомірним є укладення договору про закупівлю за пунктом 13 Особливостей до 31.08.2026 (включно) та подальше оприлюдненням передбаченої законодавством інформації / документів в електронній системі закупівель після 01.09.2026?

Враховуючи положення пункту 2 Постанови № 957, а також те, що відповідно до пункту 13 Особливостей укладається договір про закупівлю, замовник має право правомірно укласти до 31.08.2026 (включно) договір про закупівлю за винятками визначеними пунктом 13 Особливостей, а передбачену пунктом 13 Особливостей інформацію / документи оприлюднити в електронній системі закупівель після 01.09.2026.

Важливо: рекомендуємо замовникам в найкоротший строк оприлюднити передбачену пунктом 13 Особливостей (в редакції до 31.08.2026 включно) інформацію / документи в електронній системі закупівель, оскільки варто врахувати можливі ризики щодо зміни технічної реалізації електронних майданчиків.