Чи зазначати в ТД вимогу про надання інформації учасником про субпідрядників / співвиконавців при закупівлі товарів

Абзац 1 пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) передбачає, що тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. 

Водночас формуючи тендерну документацію замовникам необхідно враховувати особливості предмета закупівлі. 

Зокрема, визначати певні умови в тендерній документації/проєкті договору замовники повинні в залежності від виду предмета закупівлі. До прикладу, передбачати в проєкті договору підпункт 2 пункту 19 Особливостей - погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку - замовники повинні виключно при закупівлі товарів. 

Окрім зазначеної умови, підпункт 18 частини 2 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) визначає, що у тендерній документації зазначаються такі відомості: 

• вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг. 

Однак чи потрібно зазначити наведену умову в тендерній документації при закупівлі предмета закупівлі – товар, оскільки наведена норма акцентує, що її потрібно застосовувати «у разі закупівлі робіт або послуг». 

До прикладу, Сумський окружний адміністративний суд у одному із своїх рішень не вважав, що включення зазначеної умови до тендерної документації при закупівлі товарів є порушення закупівельного законодавства. 

В свою чергу, з аналізу підпункту 18 частини 2 статті 22 Закону вбачається, що при закупівлі товарів вимогу про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, не потрібно, адже застосовувати розглядувану норму потрібно виключно при закупівлі робіт та послуг. 

Тобто зазначена норма чітко виділяє види предметів закупівель щодо свого застосування – роботи та послуги. 

Окрім цього, даної позиції дотримується Державна аудиторська служба України. 

Отож, у відповідності до приписів норм Закону та наведеної практики ДАСУ вбачається, що при закупівлі товарів замовникам не слід включати в тендерну документацію умову щодо суб’єктів господарювання, яких учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця, яка передбачена пунктом 18 частини 2 статті 22 Закону, адже підпункт 18 частини 2 статті 22 Закону чітко визначає види предметів закупівлі до яких він застосовується – роботи та послуги, а також аудитори таку вимогу визначають як порушення при формуванні тендерної документації.