Під час здійснення закупівель відповідно до пункту 11 Особливостей у замовників на практиці виникають питання щодо обсягу інформації, яка підлягає обов’язковому оприлюдненню в електронній системі закупівель. Зокрема, дискусійним залишається питання, чи необхідно оприлюднювати в електронній системі закупівель договір з усіма додатками до нього, а також додаткові угоди, укладені в процесі виконання такого договору.

Правильне розуміння обов’язків замовника в частині оприлюднення договорів і змін до них дозволяє мінімізувати ризики порушень та зауважень з боку органів Держаудитслужби.

Чи встановлює закупівельне законодавство обов’язок оприлюднювати в ЕСЗ договір з усіма додатками до нього, а також додаткові угоди у разі здійснення закупівель згідно 11 Особливостей

Згідно норм пункту 11 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), для здійснення закупівель товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких є меншою, ніж 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких є меншою, ніж 200 тис. гривень, робіт, вартість яких є меншою, ніж 1,5 млн. гривень, замовники можуть використовувати електронну систему закупівель відповідно до умов, визначених адміністратором електронної системи закупівель, у тому числі електронний каталог для закупівлі товарів. У разі здійснення таких закупівель без використання електронної системи закупівель замовник обов’язково дотримується принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом, вносить інформацію про таку закупівлю до річного плану та оприлюднює відповідно до пункту 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.

Відповідно «допороговими» вважаються закупівлі товарів, робіт і послуг, вартість яких не перевищує межі, встановлені пунктом 11 Особливостей. Такі закупівлі можуть здійснюватися шляхом:

  • укладення прямого договору у відповідності до вимог пункту 11 Особливостей;
  • використання електронного каталогу відповідно до вимог пункту 11 Особливостей.

А тому перелік інформації, яку варто оприлюднювати в електронній системі закупівель під час здійснення «допорогових» закупівель, напряму залежатиме від обраного виду закупівлі.

Далі розглянемо в розрізі кожного виду закупівлі чи є обов’язок у замовника оприлюднювати в електронній системі закупівель договір з усіма додатками до нього, а також додаткові угоди.

Укладення прямого договору згідно пункту 11 Особливостей

Пункт 11 Особливостей визначає, що у разі здійснення таких закупівель без використання електронної системи закупівель замовник обов’язково дотримується принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом, вносить інформацію про таку закупівлю до річного плану та оприлюднює відповідно до пункту 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель. Звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, додатково повинен містити визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг). Така інформація формується автоматично засобами електронної системи закупівель. У разі відсутності технічної можливості, реалізованої засобами електронної системи закупівель, або у разі, коли постачальник товару (товарів), виконавець робіт, надавач послуги (послуг) є нерезидентом, замовник самостійно додає до звіту про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, визначену абзацом сьомим пункту 9 цих особливостей інформацію про кінцевих бенефіціарних власників постачальника товару (товарів), виконавця робіт, надавача послуги (послуг).

У разі здійснення закупівлі, вартість якої є меншою, ніж 50 тис. гривень, без використання електронної системи закупівель замовник не оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель.

Пунктом 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, у разі здійснення замовником закупівлі, за умови що вартість закупівлі дорівнює або перевищує 50 тисяч гривень, замовник оприлюднює в електронній системі закупівель звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, не пізніше ніж через 10 робочих днів з дня укладення такого договору.

Таким чином ні пункт 11 Особливостей, ні пункт 3-8 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону не містять вимоги щодо обов’язкового оприлюднення договору з усіма додатками до нього, а також додаткових угод у разі внесення змін як до істотних так і не до неістотних умов договору.

Отже, закупівельне законодавство прямо зобов’язує оприлюднювати в електронній системі закупівель лише звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель, якщо вартість предмета закупівлі на рік становить або перевищує 50 тис. грн.

Оскільки технічна реалізація електронних майданчиків дозволяє замовнику оприлюднити в електронній системі закупівель договір з усіма додатками до нього, а також додаткові угоди, то замовник на власний розсуд може прийняти відповідні ріщення про оприлюднення в електронній системі закупівель договору та всіх додатків до нього, а також - повідомлення про внесення змін до договору та зміни до договору (додаткову угоду).

Закупівлі через електронний каталог згідно пункт 11 Особливостей

Пункт 68 Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 (далі – Порядок 822) визначає, що за результатами проведеного відбору постачальника через електронний каталог замовник оприлюднює звіт про договір, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до статті 10 Закону.

Пунктом 13 частини 1 статті 10 Закону визначено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме: звіт про договір про закупівлю, укладений без використання електронної системи закупівель - протягом трьох робочих днів з дня укладення договору про закупівлю.

З урахуванням аналізу пункту 11 Особливостей та пункту 67 Порядку №822 замовник не зобов’язаний оприлюднювати в електронній системі закупівель договір з усіма додатками до нього, а також додаткові угоди у разі внесення змін як до істотних так і не до неістотних умов договору.

У замовника присутній обов’язок оприлюднити лише звіт про договір, укладений без використання електронної системи закупівель.

Але звертаємо увагу, що технічна реалізація електронних майданчиків налаштована таким чином, що замовник не зможе завершити закупівлю без оприлюднення файлу (електронні майданчики пропонують завантажити саме договір з додатками).

Тому пропонуємо два варіанта дій замовнику в даному випадку:

  1. завантажити договір з додатками в форматі PDF протягом 3 робочих днів з дня його укладення згідно пункту 10 частини 1 статті 10 Закону, адже це не заборонено закупівельним законодавством, та сформований замовником файл “Звіт про договір, укладений без використання електронної системи закупівель” протягом 3 робочих днів з дня укладення договору згідно пункту 13 частини 1 статті 10 Закону, тобто оприлюднити в електронній системі закупівель разом - договір з усіма додатками до нього та файл “Звіт про договір, укладений без використання електронної системи закупівель”;
  2. завантажити лише сформований замовником файл “Звіт про договір, укладений без використання електронної системи закупівель”, протягом 3 робочих днів з дня укладення договору згідно пункту 13 частини 1 статті 10 Закону.

Варто нагадати, що у замовника також відсутній обов’язок оприлюднювати додаткові угоди у випадках внесення змін як до істотних так і не до неістотних умов договору, тому замовник на власний розсуд приймає рішення щодо оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про внесення змін до договору та зміни до договору (додаткову угоду).

Підсумки

Закупівельне законодавство не встановлює обов’язку оприлюднювати в електронній системі закупівель договір з усіма додатками до нього, а також додаткові угоди у разі здійснення закупівель відповідно до пункту 11 Особливостей, незалежно від обраного способу здійснення таких закупівель: прямий договір чи закупівля через електронний каталог.

Водночас з урахуванням технічних особливостей електронної системи закупівель замовник на власний розсуд може оприлюднити в електронній системі закупівель:

  • договір з усіма додатками до нього;
  • повідомлення про внесення змін до договору та зміни до договору (додаткову угоду).

Нагадаємо, що згідно пункту 15 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082 договір про закупівлю, додаток (додатки) до договору про закупівлю, зміна (зміни) до договору про закупівлю розміщуються замовником в електронній системі закупівель у форматі PDF.