Чи наділене ДАСУ повноваженнями перевіряти дискримінаційні умови тендерної документації

ДАСУ, як центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, здійснює моніторинг процедури закупівлі та закупівель, за якими в електронній системі закупівель оприлюднюється звіт про договір про закупівлю, укладений без застосування електронної системи закупівель.

Замовників цікавлять повноваження ДАСУ під час проведення моніторингів щодо перевірки дискримінаційних умов тендерної документації. Адже існує практика моніторингів, де аудитори встановлюють порушення частини 4 статті 22 Закону, а саме вимоги Закону, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Тому в цьому  матеріалі дослідимо питання чи уповноважене ДАСУ здійснювати перевірку дискримінаційних умов тендерної документації. 

Заборона щодо встановлення дискримінаційних умов 

Відповідно до пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом. 

Статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) визначено принципи здійснення публічних закупівель одним із яких є недискримінація учасників та рівне ставлення до них. 

Крім того, частина 4 статті 5 Закону визначає, що замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. 

Також частиною 4 статті 22 Закону визначено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним. 

Чи уповноважене ДАСУ перевіряти дискримінаційні умови тендерної документації 

У відповідності до пункту 14 частини 1 статті 1 Закону моніторинг процедури закупівлі - аналіз дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та протягом його дії з метою запобігання порушенням законодавства у сфері публічних закупівель. 

Відповідно до частини 1 статті 8 Закону моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).  

Згідно пункту 23 Особливостей Держаудитслужба та її міжрегіональні територіальні органи здійснюють моніторинг процедур закупівель, спрощених закупівель, а також закупівель, за якими в електронній системі закупівель оприлюднюється звіт про договір про закупівлю, укладений без застосування електронної системи закупівель, у порядку, встановленому статтею 8 Закону України “Про публічні закупівлі”. 

Абзац 3 частини 1 статті 8 Закону встановлює, що моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини 4 статті 22 цього Закону.  

Натомість, пункт 5 частини 1 статті 3 Закону України "Про Антимонопольний комітет України" визначає здійснення контролю щодо створення конкурентного середовища та захисту конкуренції у сфері публічних закупівель основним завданням саме Антимонопольного комітету України.  

Таким чином саме АМКУ в особі Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель наділений повноваженнями визначати дискримінаційні вимоги тендерної документації. 

Детальніше ознайомитися що таке дискримінаційні вимоги можна в матеріалі Дискримінаційні вимоги в тендерній документації. 

Підтвердження  того, що ДАСУ не здійснює перевірку дискримінаційних вимог тендерної документації також знайдемо в судовій практиці, яку розглянемо далі. 

Підсумки 

Таким чином норми законодавства та судова практика свідчить про те, що органами ДАСУ моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини 4 статті 22 Закону, що стосується обмеження конкуренції і дискримінації учасників. Тобто ДАСУ не перевіряють умови тендерної документації на предмет встановлення дискримінаційних вимог, оскільки в ДАСУ відсутні такі повноваження. 

В той же час саме АМКУ в особі Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель наділений повноваженнями визначати дискримінаційні вимоги тендерної документації.