Пункт 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) дозволяє замовникам укласти «прямий» договір про закупівлю в разі, якщо вартість товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту) становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень у певних випадках, які визначені даною нормою.
Однак здійснити закупівлю згідно пункту 13 Особливостей замовники можуть виключно, якщо ним буде підтверджено наявність підстав для здійснення закупівлі згідно певного виключення.
Однією з найбільш поширених підстав для укладення договору відповідно до пункту 13 Особливостей є підпункт 8, який передбачає можливість закупівлі додаткових робіт чи послуг.
Разом із тим, застосування цієї норми викликає низку питань. Зокрема, чи може замовник укласти договір за підпунктом 8 пункту 13 Особливостей у випадку, коли «основний договір» також був укладений на підставі цього ж підпункту?
Розглядаючи дане виключення для укладення прямого договору слід дійти до висновку, що замовник може укласти «прямий» договір про закупівлю на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей при дотриманні наступних умов:
- виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору про закупівлю;
- вартість такого договору про закупівлю не може перевищувати 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами закупівлі;
- договір на закупівлю додаткових робіт чи послуг укладається на підставі основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі;
- здійснити закупівлю замовник може протягом трьох років після укладення основного договору про закупівлю;
- договір про закупівлю укладається з тим самим учасником, що й основний договір про закупівлю;
- можливість і умови таких додаткових робіт чи послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю.
З огляду на викладене, видається, що можливість здійснення закупівлі згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей в замовника виникає, якщо ним буде отримано всіх зазначених умов одночасно.
Проте, відсутність хоча б однієї із зазначених умов не дозволяє замовнику здійснити закупівлі згідно розглядуваного виключення.
Водночас більше про здійснення закупівлі згідно даного виключення дізнаєтеся в статті Закупівля додаткових робіт та послуг згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей.
На підставі якого договору можливе здійснення закупівлі згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей?
Однією з умов для здійснення закупівлі згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей є «укладення договору на закупівлю додаткових робіт чи послуг на підставі основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі».
З аналізу зазначеної норми видається, що здійснити закупівлю згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей замовник може на підставі - основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі.
Так, визначення поняття «основний договір про закупівлю» законодавство не містить. Однак розглядувана умова передбачає, що основний договір про закупівлю повинен бути укладений за результатами здійснення закупівлі.
При цьому, згідно пункту 25 частини 1 статті 1 Закону публічна закупівля (далі - закупівля) - придбання замовником товарів, робіт і послуг у порядку, встановленому цим Законом.
Отож, вбачається, що зазначена норма не визначає на підставі якого виду закупівлі повинен бути укладений «основний договір про закупівлю». На відміну від, наприклад, норм Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), які в аналогічній переговорній процедурі закупівлі згідно пункту 5 частини 2 статті 40 Закону визначали, що основний договір про закупівлю повинен бути укладений за результатами проведення тендера.
Натомість пункт 13 частини 1 статті 1 Закону передбачав, що тендером (конкурентною процедурою закупівлі) є здійснення конкурентного відбору учасників за процедурами закупівлі відкритих торгів, торгів з обмеженою участю та конкурентного діалогу.
Тобто здійснення подібної переговорної закупівлі було можливим лише на підставі укладення основного договору, який був укладений за результатами здійснення однієї із конкурентних процедур закупівель.
Однак приписи підпункту 8 пункту 13 Особливостей не містять переліку видів закупівель згідно яких повинен бути укладений основний договір про закупівлю і на підставі якого можливе здійснення закупівлі згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей. Окрім вимог, що такий договір повинен бути саме договором про закупівлю
Водночас згідно абзацу 1 пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей. Відповідно договір, який укладений згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей, є договором про закупівлю.
З огляду на викладене, вбачається, що заборон здійснювати закупівлю згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей на підставі основного договору, який також був укладений на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей, законодавство не містить, зокрема при дотриманні інших умов, які визначає дана норма.
Підсумки
- Щоб здійснити закупівлю згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей замовнику необхідно дотриматися низки умов, які передбачені розглядуваною нормою.
- Норми підпункту 8 пункту 13 Особливостей визначають, що здійснити закупівлю згідно даного виключення замовник може на підставі основного договору, який укладений за результатами здійснення закупівлі. Заборони здійснити закупівлю відповідно до підпункту 8 пункту 13 Особливостей на підставі основного договору, який також був укладений на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей, приписи Особливостей не містять.
