У сучасних умовах усе більшої популярності набувають закупівлі через електронний каталог Prozorro Market. Такий інструмент дозволяє здійснювати придбання товарів швидко, зручно та відповідно до вимог законодавства. Використання каталогу значно спрощує процедуру закупівлі, адже замовнику не потрібно готувати тендерну документацію чи проводити довготривалі відкриті торги — достатньо обрати необхідний товар серед перевірених постачальників.
Водночас, попри очевидні переваги використання електронного каталогу, у замовників все ж виникають питання під час проведення таких закупівель. Зокрема, при придбанні окремих видів товарів може виникати потреба у супровідних послугах, без яких неможливе їх належне функціонування. Прикладом таких послуг є встановлення чи монтаж обладнання, зокрема кондиціонерів або іншої техніки.
Проте постає запитання: чи дозволяє законодавство здійснити одну закупівлю, що одночасно охоплює товар і супровідні послуги, такі як монтаж?
Відповідно до пункту 8 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі-Закон) електронний каталог - систематизована база актуальних пропозицій, що формується та супроводжується централізованою закупівельною організацією в електронній системі закупівель та використовується замовником з метою відбору постачальника товару (товарів), вартість якого (яких) є меншою за вартість, що встановлена у пунктах 1-3 частини 1 статті 3 цього Закону. Забезпечення функціонування електронного каталогу здійснюється, у тому числі за рахунок надання авторизованим електронним майданчикам платного доступу до нього. Для замовників користування електронним каталогом є безоплатним.
Згідно абзацу 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Пункт 10 Особливостей передбачає, що замовники, у тому числі централізовані закупівельні організації, здійснюють закупівлі товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту, предмет закупівлі яких визначається відповідно до пункту 3 розділу II Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15 квітня 2020 р. № 708 (далі - послуги з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному пунктом 12-1 цих особливостей або розділом “Порядок проведення відкритих торгів” цих особливостей, та/або шляхом використання електронного каталогу для закупівлі товару відповідно до порядку, встановленого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 “Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу”, з урахуванням положень, визначених цими особливостями, та/або в порядку, передбаченому пунктом 8 цих особливостей.
У відповідності до наведених норм замовники можуть в разі, якщо вартість предмета закупвілі становить або перевищує вартісні межі, які визначені даною нормою один із видів закупівель – відкриті торги або закупівлю шляхом використання електронного каталогу.
При цьому, наведені норми передбачають, що замовники мають право закуповувати через електронний каталог виключно вид предмета закупівлі – товар, зокрема згідно положень постанови Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 «Про затвердження Порядку формування та використання електронного каталогу».
Що входить до поняття «товар»?
Згідно пункту 22 частини 1 статті 1 Закону предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до пункту 34 частини 1 статті 1 Закону товари - продукція, об’єкти будь-якого виду та призначення, у тому числі сировина, вироби, устаткування, технології, предмети у твердому, рідкому і газоподібному стані, а також послуги, пов’язані з постачанням таких товарів, якщо вартість таких послуг не перевищує вартості самих товарів.
Згідно викладених норм, закупівельне законодавство допускає придбання товарів разом із послугами, пов’язаними з їх постачанням, лише за одночасного дотримання таких умов:
- це саме послуги з постачання товару, визначеного закупівлею;
- вартість послуг не перевищує вартості самих товарів.
Разом з тим, варто зазначити, що сам факт того, що супутня послуга не перевищує вартості товару не означає, що замовник може таку послугу включити у вартість товару, оскільки зазначені вище умови мають працювати одночасно.
В свою чергу, наведені норми Закону не надають пояснення, що належить до послуг із постачання товару.
При цьому, відповідно до пункту 14.1.191. Податкового кодексу України, постачання товарів - будь-яка передача права на розпоряджання товарами як власник, у тому числі продаж, обмін чи дарування такого товару, а також постачання товарів за рішенням суду.
Постачанням товарів також вважаються:
а) фактична передача матеріальних активів іншій особі на підставі договору про фінансовий лізинг (повернення матеріальних активів згідно з договором про фінансовий лізинг) чи іншої домовленості, відповідно до якої оплата відстрочена, але право власності на матеріальні активи передається не пізніше дати здійснення останнього платежу;
б) передача права власності на матеріальні активи за рішенням органу державної влади або органу місцевого самоврядування чи відповідно до законодавства;
в) будь-яка із зазначених дій платника податку щодо матеріальних активів, якщо платник податку мав право на віднесення сум податку до податкового кредиту у разі придбання зазначеного майна чи його частини (безоплатна передача майна іншій особі; передача майна у межах балансу платника податку, що використовується у господарській діяльності платника податку для його подальшого використання з метою, не пов'язаною із господарською діяльністю такого платника податку; передача у межах балансу платника податку майна, що планувалося для використання в оподатковуваних операціях, для його використання в операціях, що звільняються від оподаткування або не підлягають оподаткуванню);
г) передача (внесення) товарів (у тому числі необоротних активів) як вклад у спільну діяльність без утворення юридичної особи, а також їх повернення;
д) ліквідація платником податку за власним бажанням необоротних активів, які перебувають у такого платника;
е) передача товарів згідно з договором, за яким сплачується комісія (винагорода) за продаж чи купівлю.
Відповідно до Тлумачного словника ПОСТАЧАННЯ, я, с. 1. Дія за знач. постачати. Сукупність заходів для задоволення потреб підприємства, організації або матеріальних потреб населення. Брати (взяти, зараховувати, зарахувати) на постачання кого - давати розпорядження про організоване забезпечення кого-небудь необхідними матеріальними засобами.
Згідно викладеного вбачається, що під терміном «постачання» варто вважати послуги із поставки/доставлення товару, а не, до прикладу, монтажу/встановлення, оскільки монтаж/встановлення варто визначати як окремий предмет закупівлі – послугу чи роботу.
Так, згідно Настанови з визначення вартості будівництва, яка затверджена Наказом № 281 від 01.11.2021 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві» одним із видів будівельних робіт є монтажні роботи.
І тому, закупівля товару з монтажем, зокрема при здійсненні закупівлі товару через електронний каталог, може бути визначено як порушення в частині визначення предмета закупівлі.
Відповідно, якщо замовникам необхідно придбати товар через електронний каталог для якого необхідна послуга із монтажу/встановлення, замовнику необхідно таку послугу придбати окремою закупівлею.
Або ж здійснити закупівлю певного виду робіт, які передбачатимуть в тому числі встановлення/монтаж необхідного товару.
Окрім цього, варто зазначити, що Державна аудиторська служба України моніторить визначення предмета закупівлі, зокрема в разі, якщо при закупівлі товару замовник включає певні послуги/роботи.
Коментар: в даному висновку аудитори, щоправда при проведенні відкритих торгів, включення до умов тендерної документації вимог щодо здійснення учасником супровідних послуг/робіт, зокрема демонтажу/монтажу (установку) товару, який був визначений як предмет закупівлі, кваліфікували як порушення в частині визначення предмета закупівлі.
Підсумки
Законодавство не дозволяє здійснити закупівлю товару через електронний каталог із супровідною послугою/роботою з монтажу, оскільки монтаж товару не слід вважати послугою з постачанням товару.
В разі необхідності закупівлі товару через електронний каталог із послугою із монтажу/встановлення такого товару, замовнику необхідно таку послугу придбати окремою закупівлею. Або ж здійснити закупівлю певного виду робіт, які передбачатимуть в тому числі встановлення/монтаж необхідного товару.
