Чи можна укласти договір про закупівлю за пп. 6 п. 13 Особливостей на суму меншу ніж було проведено відкриті торги

Для кожного із закупівельників законодавчо передбачена можливість укладення прямого договору про закупівлю, якщо така закупівля підпадає під вимоги, відображені у пункті 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості). 

Відповідно до вимог підпункту 6 пункту 13 Особливостей, придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. гривень, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. гривень, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн. гривень, може здійснюватися шляхом укладення договору про закупівлю без застосування відкритих торгів та/або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, коли: 

«відмінено відкриті торги через неподання жодної тендерної пропозиції для участі у відкритих торгах у строк, установлений замовником згідно з цими особливостями, у тому числі за лотом. При цьому предмет закупівлі, його технічні, кількісні та якісні характеристики, проект договору про закупівлю, а також вимоги до суб'єкта, з яким укладається договір про закупівлю, не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації (крім вимог, визначених пунктом 47 цих особливостей), та сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, які відмінено через відсутність достатньої кількості учасників процедури закупівлі (учасника процедури закупівлі), з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації» 

При розгляді даного питання доцільно звернути увагу на другу частину вищезазначеної законодавчої норми, а саме:  

• «сума договору про закупівлю не може перевищувати очікувану вартість предмета закупівлі, зазначену замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів» – дана частина дозволяє зрозуміти, що очікувана вартість, відображена в оголошенні відкритих торгів, відміна яких стала підставою для застосування виключення підпункту 6 пункту 13 Особливостей, має стати для замовника верхньою межею для потенційного прямого договору. Відповідно сторони мають право укладати договір, вартість якого буде дорівнювати або меншою від очікуваної вартості, зазначеної в оголошенні відміненої процедури закупівлі; 

• «з урахуванням прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, якщо такий прийнятний відсоток був зазначений у тендерній документації» – якщо замовник передбачав у тендерній документації відміненої процедури закупівлі вимогу щодо врахування прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, визначеної замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів (у відповідності до абзацу третього пункту 28 Особливостей), то в даному випадку верхньою межею для потенційного прямого договору буде очікувана вартість, зазначена в оголошенні закупівлі, що не відбулася, із врахуванням такого прийнятного відсотка. 

Підсумки 

Аналізуючи вимоги підпункту 6 пункту 13 Особливостей, замовник має право укласти прямий договір на суму, яка дорівнює або є меншою від тієї, що зазначена в оголошенні про відкриті торги, відміна яких стала підставою для застосування даного виключення. 

Додатково наголошуємо, що при зазначенні в умовах тендерної документації вимоги щодо прийнятного відсотка перевищення ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі над очікуваною вартістю предмета закупівлі, визначеної замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, верхню межу вартості потенційного договору варто розраховувати із врахуванням такого відсотка.