Проведення закупівлі по підпункту 8 пункту 13 Особливостей завжди викликає багато запитань щодо застосування даної підстави, оскільки такі закупівлі дуже прискіпливо моніторяться аудиторами. У даному матеріалі розглянемо питання чи може договір про закупівлю укладений по підпункту 8 пункту 13 Особливостей бути з іншим кодом ДК, тобто відміним від ДК зазначеного в основному договорі про закупівлю.
Аналіз підпункту 8 пункту 13 Особливостей на предмет встановлення заборон щодо укладення договору з іншим кодом ДК
Відповідно до абзацу 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Водночас обирати вид закупівлі замовники повинні з огляду на приписи Особливостей.
Підпункт 8 пункту 13 Особливостей передбачає, що придбання замовниками товарів і послуг (крім послуг з поточного ремонту), вартість яких становить або перевищує 100 тис. грн, послуг з поточного ремонту, вартість яких становить або перевищує 200 тис. грн, робіт, вартість яких становить або перевищує 1,5 млн грн, може здійснюватися без застосування відкритих торгів та / або електронного каталогу для закупівлі товару у разі, якщо: у замовника після укладення договору про закупівлю виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору, у того самого виконавця робіт / надавача послуг. Можливість і умови таких додаткових робіт чи послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю, який укладений за результатами проведення закупівлі. Закупівля додаткових робіт чи послуг у того самого виконавця робіт / надавача послуг здійснюється протягом трьох років після укладення договору про закупівлю, якщо загальна вартість таких робіт чи послуг не перевищує 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі.
З аналізу наведеної норми варто дійти до висновку, що замовник може укласти «прямий» договір про закупівлю на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей при дотриманні наступних умов:
- виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору про закупівлю;
- вартість такого договору про закупівлю не може перевищувати 50 відсотків ціни основного договору про закупівлю, укладеного за результатами закупівлі;
- договір на закупівлю додаткових робіт чи послуг укладається на підставі основного договору про закупівлю, укладеного за результатами проведення закупівлі;
- здійснити закупівлю замовник може протягом трьох років після укладення основного договору про закупівлю;
- договір про закупівлю укладається з тим самим учасником, що й основний договір про закупівлю;
- можливість і умови таких додаткових робіт чи послуг можуть бути передбачені в основному договорі про закупівлю.
Розглянемо детальніше першу умову застосування підпункту 8 пункту 13 Особливостей, яка дасть відповідь на питання, яке необхідно з’ясувати.
В умові «виникла необхідність у закупівлі додаткових робіт чи послуг, пов’язаних з предметом закупівлі основного договору про закупівлю» необхідно звернути увагу саме на пов’язаності додаткових робіт чи послуг з предметом закупівлі основного договору про закупівлю, оскільки законодавство не визначає поняття «пов’язаності» додаткових робіт чи послуг з предметом закупівлі основного договору про закупівлю.
Водночас Словник української мови пов’язаність визначає як наявність зв'язку, взаємної залежності, зумовленості фактів, явищ і т. ін.
Тому видається, що роботи та послуги, які замовник може придбати на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей повинні бути саме пов’язаними / взаємозалежними від тих робіт / послуг, які здійснювалися за основним договором про закупівлю, що, до прикладу, може бути відображено в певному документі – дефектному акті / акті обстеження / відкоригованій проєктній документації тощо.
Приміром, якщо за основним договором про закупівлю здійснювався поточний ремонт даху / покрівлі будівлі, то здійснити закупівлю на підставі підпункту 8 пункту 13 Особливостей замовник може саме додаткових послуг з поточного ремонту даху / покрівлі будівлі, а не до прикладу підвального приміщення, оскільки довести пов’язаність / взаємозалежність таких послуг з поточного ремонту з послугами основного договору про закупівлю буде доволі проблематично.
Фактично законодавство не містить обов'язкової умови щодо відповідності коду ДК, який визначений у договорі про закупівлі, укладеному за виключенням, коду ДК основного договору. Тож замовник має право укладати договір про закупівлю згідно підпункту 8 пункту 13 Особливостей з кодом ДК, який відрізняється від коду визначеного в основному договорі, за умови що перелік додаткових робіт або послуг є пов’язаним з предметом закупівлі основного договору про закупівлю.
Окрім цього, Державна аудиторська служба України (далі - ДАСУ) моніторить «пов’язаність» послуг / робіт з основним договором про закупівлю та іноді визначає, що роботи / послуги не є пов’язаними з предметом основного договору про закупівлю. Щоправда, позиція аудиторів в наведеному висновку є доволі суперечливою, оскільки пов’язаність аудитори визначали виключно через наявність переліку послуг, який придбавався в додатковому договорі, в умовах попередньої закупівлі (основного договору про закупівлю), незважаючи на те, що перелік таких послуг / робіт не обов’язково повинен бути передбачений в умовах основного договору про закупівлю.
Для врегулювання даного питання рекомендуємо отримувати лист та / або висновок тощо від відповідних органів чи спеціалістів та / або проєктної організації щодо «пов’язаності» послуг / робіт з основним договором про закупівлю.
