Питання оприлюднення додаткових угод до договорів про закупівлю, зокрема тих, що стосуються розірвання договору, неодноразово викликало дискусії серед замовників. Тож важливо з’ясувати одне із питань, яке хвилює замовників: які можливі наслідки у разі неоприлюднення додаткової угоди про розірвання договору про закупівлю в електронній системі закупівель.
Згідно абзацу 1 пункту 4 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) у разі виконання сторонами договору про закупівлю, укладеного відповідно до пункту 10 цих особливостей, або закінчення строку дії такого договору про закупівлю за умови його виконання сторонами, або його розірвання замовник обов’язково оприлюднює звіт про виконання договору про закупівлю у строки, визначені пунктом 12 частини першої статті 10 Закону.
Згідно наведеної норми замовник повинен опублікувати звіт про виконання договору про закупівлю при настанні трьох наступних підстав:
Таким чином однією із підстав для звітування про виконання договору про закупівлю є розірвання договору про закупівлю.
Розриваючи договір про закупівлю замовник повинен керуватися нормами Цивільного кодексу України (далі – ЦКУ).
Підстави розірвання договору визначає стаття 651 ЦКУ в якій йдеться, що розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не передбачене договором або законом. Договір може бути розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Отож, з огляду на дані законодавчі норми розірвання договору про закупівлю може здійснюватися в наступних випадках:
- за згодою сторін;
- за рішенням суду;
- у випадку односторонньої відмови від договору, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом.
Варто зауважити, що відповідно частини 2 статті 653 ЦКУ у разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються. Згідно з частиною 3 статті 653 ЦКУ у разі розірвання договору зобов'язання припиняється з моменту досягнення домовленості про розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір розривається у судовому порядку, зобов'язання припиняється з моменту набрання рішенням суду про розірвання договору законної сили.
Стаття 654 ЦКУ визначає, що зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.
Відповідно розірвати договір сторони також повинні в письмовій формі. У більшості випадків розірвання договору відбувається шляхом укладення додаткової угоди про розірвання договору про закупівлю.
Тож укладення додаткової угоди про розірвання договору про закупівлю є підставою для оприлюднення звіту про виконання договору про закупівлю.
Чи зобов’язаний замовник оприлюднювати додаткову угоду про розірвання договору в ЕСЗ
Абзац 1 пункту 4 Особливостей передбачає, що у разі виконання сторонами договору про закупівлю, укладеного відповідно до пункту 10 Особливостей, або закінчення строку дії такого договору про закупівлю за умови його виконання сторонами, або його розірвання замовник обов’язково оприлюднює звіт про виконання договору про закупівлю у строки, визначені пунктом 12 частини першої статті 10 Закону.
Згідно з вимогами зазначеної норми замовник повинен оприлюднити звіт про виконання договору в разі, розірвання такого договору сторонами. В свою чергу, у випадку, розірвання договору про закупівлю, який укладений на підставі пункту 10 Особливостей, замовник зобов’язаний опублікувати такий звіт у строк, який визначений пунктом 12 частини першої статті 10 Закону - протягом 20 робочих днів.
При цьому, варто відмітити, що дана вимога поширюється виключно на договори про закупівлю, які укладаються на підставі пункту 10 Особливостей. Проте, не поширюються на договори, які укладаються на підставі пункту 13 Особливостей, або на підставі пункту 11 Особливостей.
Частина 1 статті 42 Закону визначає, що звіт про виконання договору про закупівлю повинен містити таку інформацію:
- унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі/спрощеної закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю (у разі застосування переговорної процедури закупівлі);
- дата укладення та номер договору про закупівлю;
- ціна в договорі про закупівлю;
- найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, його категорія;
- найменування (для юридичної особи) або прізвище, ім’я, по батькові (для фізичної особи) учасника, з яким укладено договір про закупівлю;
- ідентифікаційний код учасника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань або реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку у паспорті) постачальника товарів, виконавця робіт чи надавача послуг, з яким укладено договір про закупівлю;
- місцезнаходження (для юридичної особи) або місце проживання (для фізичної особи) учасника, з яким укладено договір про закупівлю, номер телефону;
- назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності);
- кількість, місце та строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг;
- строк дії договору про закупівлю;
- сума оплати за договором про закупівлю;
- причини розірвання договору про закупівлю, якщо таке мало місце;
- країна походження товару щодо кожної номенклатурної позиції предмета закупівлі - у разі закупівлі товару.
Звіт про виконання договору про закупівлю може містити іншу інформацію.
Згідно абзацу 2 пункту 4 Особливостей під час оприлюднення в електронній системі закупівель звіту про виконання договору про закупівлю відповідно до Закону інформація, передбачена пунктом 13 частини 1 статті 42 Закону, замовником не зазначається.
З вище викладеного можемо зробити висновок, що обов’язку оприлюднювати в електронній системі закупівель додаткової угоди про розірвання договору під час звітування про виконання договору про закупівлю законодавство не містить. Проте в залежності від технічної реалізації майданчиків замовник може завантажити її в електронну систему закупівель під час звітування про виконання договору про закупівлю.
Однак звернемо увагу на те, що в додатковій угоді на розірвання сторони договору також можуть погодити внесення змін до договору про закупівлю згідно пункту 19 Особливостей, наприклад згідно підпункту 1 пункту 19 Особливостей: зменшити обсяги закупівлі та загальну вартість договору, то в такому випадку під час оприлюднення повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю замовник буде зобов’язаний оприлюднити додаткову угоду про розірвання договору про закупівлю, оскільки такою додатковою угодою замовник не тільки розриває договір, а й вносить зміни до договору про закупівлю.
Які можуть бути наслідки, якщо замовник не оприлюднив додаткову угоду про розірвання договору?
У замовника з огляду на вище проаналізовані норми закупівельного законодавства відсутній обов’язок оприлюднювати додаткову угоду про розірвання під час звітування про виконання договору про закупівлю в електронній системі закупівель, проте в залежності від технічної реалізації електронних майданчиків замовник може за своїм бажанням завантажити її в електронну систему закупівель.
Ознайомитися з особливостями розірвання договорів та алгоритмом дій замовника залежно від ситуації можна в матеріалі Розірвання договору: що це та як реалізувати.
Підсумки
Замовник не порушує норми закупівельного законодавства, якщо не оприлюднює додаткову угоду про розірвання договору про закупівлю під час звітування про виконання договору про закупівлю, оскільки норм, які б передбачали обов’язок оприлюднення в електронній системі закупівель такої угоди в закупівельному законодавстві відсутні. Тому неоприлюднення додаткової угоди про розірвання договору про закупівлю не тягне за собою ніяких правових наслідків, не є підставою для контролюючих органів вважати це порушенням і не спричиняє адміністративної відповідальності. Тож оприлюднювати чи ні додаткову угоду про розірвання договору про закупівлю під час звітування про виконання договору про закупівлю в електронній системі закупівель замовник вирішує сам.
Але варто врахувати, що якщо у додатковій угоді про розірвання сторони одночасно погоджують внесення змін до умов договору про закупівлю відповідно до пункту 19 Особливостей, то в такому випадку замовник зобов’язаний оприлюднити цю додаткову угоду під час оприлюднення повідомлення про внесення змін до договору. Це пояснюється тим, що така угода не лише припиняє дію договору, а й фактично змінює його умови, що потребує обов’язкового оприлюднення в електронній системі закупівель.
