В банківській гарантії, наданій учасником в складі ТП, зазначено стороною учасника, а не принципала-порушення?

Постанова П`ятий апеляційний адміністративний суду по справі № 420/14369/25 від 17.02.2026

Обставини справи: комунальним підприємством Сервісний центр, відповідно до Закону України Про публічні закупівлі (надалі Закон) з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України Про публічні закупівлі, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 1178 від 12 жовтня 2022 року із змінами (надалі Особливості), було оголошено та оприлюднено відкриті торги з особливостями через електронну систему закупівель за предметом закупівлі Капітальний ремонт захисної споруди цивільного захисту за адресою: м. Одеса, вул. Старопортофранківська, 67 (коригування), за кодом ДК 021:2015 (CPV) - 45450000-6 - Інші завершальні будівельні роботи.

За результатами проведення моніторингу процедури закупівлі ID: UA-2025-02-27-009243-a складено висновок про результати моніторингу процедури закупівлі, затверджений заступником начальника Південного офісу Держаудитслужби 28.04.2025 року (далі - Висновок).

За результатами аналізу питання розгляду тендерної пропозиції встановлено.

Відповідно до вимог підпункту 14.2 пункту 14 розділу 2 ТД та пункту 5 Додатка № 3 до ТД Замовником установлено вимогу, що учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати забезпечення тендерної пропозиції у формі електронної гарантії виданої банком з накладенням кваліфікованого електронного підпису уповноваженої особи банку-гаранту.

Також Замовником зазначено, що зміст наданої учасником гарантії повинен відповідати змісту форми забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14 грудня 2020 року № 2628 (далі Наказ № 2628).

У складі тендерної пропозиції учасника ТОВ СТРОЙІНВЕСТ-ГРУП-7 надано гарантію № SME/G/53183 забезпечення тендерної пропозиції від 12.03.2025 № 06-5/02/1171, видану АТ БАНК ІНВЕСТИЦІЙ ТА ЗАОЩАДЖЕНЬ (далі Банківська гарантія).

Проте зміст Банківської гарантії не відповідає змісту форми забезпечення тендерної пропозиції, яка затверджена Наказом № 2628, а саме: абзацу 5 пункту 3 та абзацу 7 пункту 4.

В абзаці 5 пункту 3 Банківської гарантії зазначено, що стороною в банківській гарантії виступає учасник, тоді як у формі забезпечення тендерної пропозиції в абзаці 5 пункту 3 Наказу № 2628 стороною у банківській гарантії є принципал.

Крім того, в абзаці 7 пункту 4 Банківської гарантії не зазначено, яка саме сторона банківської гарантії має відкликати тендерну пропозицію до закінчення строку її подання, тоді як у формі забезпечення тендерної пропозиції в абзаці 7 пункту 4 Наказу № 2628 зазначено, що відкликання тендерної пропозиції до закінчення строку її подання здійснюється принципалом.

Відповідно до пункту 43 Особливостей зазначено, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Відповідно до інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, Замовник розглянув тендерну пропозицію учасника ТОВ СТРОЙ-ІНВЕСТ-ГРУП-7 (повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, оприлюднене в електронній системі закупівель 25.03.2025).

Водночас зазначених невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником ТОВ СТРОЙ-ІНВЕСТГРУП-7 у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, Замовник не виявив.

Отже, Замовник на порушення вимог пункту 43 Особливостей не розмістив в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення учасником процедури закупівлі ТОВ СТРОЙ-ІНВЕСТ-ГРУП-7 невідповідностей в інформації та/або документах, що подані ним у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, а саме: щодо надання учасником у складі тендерної пропозиції оформленої банківської гарантії відповідно до форми забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, затвердженої Наказом № 2628.

Позиція апеляційного суду: відповідно до пункту 3 Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, які затверджені наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14 грудня 2020 року № 2628 (далі - Вимоги), реквізити гарантії, визначені у формі, є обов`язковими для складання гарантії.

Згідно з п. 4 Вимог у реквізитах гарантії:

2) щодо повного найменування принципала, яким є учасник процедури закупівлі / спрощеної закупівлі, зазначається інформація…

6) датою початку строку дії гарантії зазначається дата видачі гарантії або дата набрання нею чинності;

7) зазначається дата закінчення строку дії гарантії, якщо жодна з подій, передбачених у пункті 4 форми, не настане.

Пунктом 4 форми забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14 грудня 2020 року № 2628 визначено: 4. Строком дії гарантії є період з дати початку дії гарантії до дати закінчення дії гарантії (включно) або до настання однієї з таких подій залежно від того, що настане раніше:

сплата бенефіціару суми гарантії;

отримання гарантом письмової заяви бенефіціара про звільнення гаранта від зобов`язань за цією гарантією;

отримання гарантом повідомлення принципала про настання однієї з обставин, що підтверджується відповідною інформацією, розміщеною на вебпорталі Уповноваженого органу, а саме:

закінчення строку дії тендерної пропозиції / пропозиції та забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції, зазначеного в тендерній документації / оголошенні про проведення спрощеної закупівлі;

укладення договору про закупівлю з учасником, який став переможцем процедури закупівлі (крім переговорної процедури закупівлі) / спрощеної закупівлі;

відкликання принципалом тендерної пропозиції / пропозиції до закінчення строку її подання;

закінчення тендеру / спрощеної закупівлі в разі неукладення договору про закупівлю з жодним з учасників, які подали тендерні пропозиції / пропозиції.

Колегія суддів констатує, що з обсягу встановлених судом першої інстанції обставин випливає, що, такий недолік гарантії № SME/G/53183 від 12.03.2025 як вживання у абзаці 5 пункту 3 гарантом терміну учасник а не принципал (зважаючи на те, що згідно Вимог це є одна і та ж особа) є лише формальним недоліком, який не є значним та не впливає на зміст тендерної закупівлі.

В аспекті наведеного вище нормативно-правового регулювання суд апеляційної інстанції погоджується із судом першої інстанції , що на рівні нормативно-правових актів вже визначено, що учасник який надав у складі тендерної пропозиції належним чином оформлене тендерне забезпечення і є принципалом у контексті Банківської гарантії.

Аналогічно, не є суттєвим недоліком відсутність у Банківській гарантії формулювання з Форми відкликання тендерної пропозиції до закінчення строку її подання здійснюється принципалом.

Зокрема, у гарантії № SME/G/53183 від 12.03.2025 зазначено формулювання відкликання тендерної пропозиції до закінчення строку її подання що по суті узгоджується з вимогами п. 3 ч. 4 ст. 25 Закону № 922-VIII.

Крім того суд враховує те, що за змістом норм Закону № 922-VIII саме учасник (який як вже зазначено вище є тотожним принципалу згідно Вимог) процедури закупівлі має право відкликати тендерну пропозицію (ч. 8 ст. 26 Закону № 922-VIII).

Не наведено жодних важливих аргументів з цього приводу і в апеляційній скарзі.

Отже, посилання відповідача на порушення позивачем порушення вимог пункту 43 Особливостей не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи.