Замовником виявлено порушення в оголошеному запиті пропозицій постачальників: вносимо зміни до нього чи відміняємо його

Чи можна внести зміни до оголошеного запиту пропозицій постачальників?

Пункт 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) встановлює, що замовники, які зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Згідно з частиною 15 статті 11 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) у разі створення електронних каталогів їх формують і супроводжують виключно централізовані закупівельні організації. Структура, порядок формування та використання електронних каталогів, у тому числі порядок надання доступу до них і розмір плати, визначається Кабінетом Міністрів України.

На виконання наведеної вище норми Кабінетом Міністрів України прийнято Постанову № 822 від 14.02.2020, якою затверджено Порядок формування та використання електронного каталогу (надалі – Порядок № 822).

Таким чином під час здійснення закупівлі через електронний каталог шляхом запиту пропозицій постачальників замовник повинен керуватися такими нормативно-правовими актами як:

• Закон України «Про публічні закупівлі»;
• Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178;
• Порядок формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14.09.2020 № 822.

Замовник здійснює відбір постачальника шляхом запиту пропозицій постачальників (пункт 56 Порядку №822).

Замовник оголошує запит пропозицій постачальників в електронному каталозі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається виключно інформація про назву, очікувану вартість предмета закупівлі без урахування податку на додану вартість, кількість, строк, умови, місце поставки товару, умови його оплати та кінцевий строк подання постачальником ціни пропозиції (строк подання постачальником ціни пропозиції не може становити менш як два робочих дні з дня оприлюднення замовником запиту пропозицій постачальників в електронній системі закупівель), характеристики товару та їх допустимі значення в межах специфікації товару, визначеної адміністратором для відповідної категорії товарів, розмір, вид, строк та умови надання, повернення забезпечення виконання договору (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати), а також вимога, що країною-походження товару не може бути Російська Федерація / Республіка Білорусь / Ісламська Республіка Іран.

Електронною системою закупівель автоматично через електронний каталог надсилається постачальникам, кваліфікованим до відповідної категорії, повідомлення про запит пропозицій постачальників у момент оприлюднення запиту пропозицій постачальників в електронній системі закупівель (пункт 57 Порядку №822).

Постачальник через електронний каталог подає пропозицію відповідно до вимог, установлених замовником у запиті пропозицій постачальників в електронній системі закупівель. У пропозиції ціна подається без урахування податку на додану вартість.

Електронною системою закупівель після закінчення строку для подання пропозицій постачальників, визначеного замовником в запиті пропозицій постачальників, розкривається вся інформація, зазначена в пропозиції (пункт 58 Порядку №822).

Оцінка пропозицій постачальників проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі інформації, зазначеної замовником в запиті пропозицій. Оцінка пропозицій постачальників проводиться без урахування податку на додану вартість.

У разі подання постачальниками пропозицій з однаковим значенням ціни економічно вигідною визначається пропозиція, яка була подана раніше ніж інша пропозиція (інші пропозиції) з аналогічним значенням ціни (пункт 61 Порядку №822).

Після оцінки пропозицій постачальників замовник розглядає пропозицію постачальника, яка визначена економічно вигідною, щодо її відповідності вимогам, зазначеним у запиті пропозицій постачальників.

У разі відхилення пропозиції постачальника, що за результатами оцінки визначена економічно вигідною, з підстав, визначених цим пунктом, замовник розглядає наступну економічно вигідну пропозицію, визначену відповідно до пункту 61 Порядку №822, у порядку та строки, визначені цим пунктом.

Замовник відхиляє пропозицію постачальника, що за результатами оцінки визначена економічно вигідною, якщо постачальник:

• пропонує товар походженням з Російської Федерації / Республіки Білорусь / Ісламської Республіки Іран;
• подав дві або більше пропозиції в межах одного запиту пропозицій постачальників.

Замовник має право відхилити пропозицію постачальника, що за результатами оцінки визначена економічно вигідною, якщо постачальник не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором із цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору, що підтверджується рішенням суду.

За результатами оцінки електронною системою закупівель та розгляду пропозиції постачальника замовник визначає переможця відбору та приймає згідно з цим пунктом рішення про намір укласти договір, яке оформлюється протоколом. Протокол автоматично формується та оприлюднюється електронною системою закупівель на підставі дії (дій) уповноваженої замовником особи в електронній системі закупівель після накладення нею кваліфікованого електронного підпису відповідно до Закону України “Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги” і не потребує формування окремого протоколу в паперовій формі.

Повідомлення про намір укласти договір автоматично формується та оприлюднюється електронною системою закупівель протягом одного дня з дня оприлюднення протоколу, передбаченого абзацом восьмим цього пункту, в електронній системі закупівель (пункт 62 Порядку №822).

Запит пропозицій постачальників вважається таким, що не відбувся, якщо не було подано жодної пропозиції або усі подані пропозиції постачальників / переможців відбору були відхилені замовником з підстав, визначених пунктами 62, 64 Порядку №822 (пункт 63 Порядку №822).

Замовник відхиляє пропозицію переможця відбору у разі, коли переможець відбору:

1. не підписав договір на умовах, визначених замовником у запиті пропозицій постачальників, шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, та у проекті договору, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників у строк, визначений пунктом 66 Порядку №822;
2. не надав забезпечення виконання договору у строк, визначений пунктом 66 цього Порядку;
3. письмово відмовився від укладення договору на умовах, визначених замовником у запиті пропозицій постачальників, шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, та у проекті договору, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників.

У разі відхилення пропозиції переможця відбору з підстав, визначених цим пунктом, замовник розглядає наступну економічно вигідну пропозицію, визначену відповідно до пункту 61 Порядку №822, в порядку та строки, визначені пунктом 62 Порядку №822 (пункт 64 Порядку №822).

Замовник може відмінити запит пропозицій постачальників до укладення договору у разі:

1. відсутності подальшої потреби в закупівлі;
2. скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі;
3. якщо здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;
4. неможливості усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель з описом таких порушень. Цей підпункт може бути застосований замовником виключно до закінчення строку подання пропозицій постачальників, визначеного замовником у запиті пропозицій постачальників.

У разі відміни запиту пропозицій постачальників замовник обов’язково зазначає причину такої відміни (пункт 65 Порядку №822).

Замовник укладає договір з переможцем відбору не пізніше ніж через п’ять календарних днів з дня оприлюднення повідомлення про намір укласти договір. У разі обґрунтованої потреби строк укладення договору може бути продовжений до 10 календарних днів.

Договір між замовником та переможцем відбору укладається відповідно до вимог законодавства (пункт 66 Порядку №822).

За результатами проведеного відбору постачальника через електронний каталог замовник оприлюднює звіт про договір, укладений без використання електронної системи закупівель, відповідно до статті 10 Закону (пункт 68 Порядку №822).

Пункт 12 Особливостей визначає, що у разі коли не відбулася закупівля з використанням електронного каталогу товару, вартість якого становить або перевищує 200 тис. гривень (для замовників, визначених пунктами 1—3 частини 1 статті 2 Закону), або 1 млн. гривень (для замовників, визначених пунктом 4 частини 1 статті 2 Закону), така закупівля здійснюється шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному цими особливостями, або шляхом запиту пропозицій постачальників в електронному каталозі відповідно до Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822, із урахуванням цих особливостей.

У запиті пропозицій постачальників щодо предмета закупівлі товару, вартість якого є меншою ніж 500 тис. гривень, замовник може визначити інформацію про характеристики товару та їх допустимі значення в межах специфікації товару, визначеної адміністратором електронного каталогу.

Запит пропозицій постачальників щодо предмета закупівлі товару, вартість якого дорівнює або перевищує 500 тис. гривень, здійснюється відповідно до специфікації товару, сформованої адміністратором електронного каталогу, яка не передбачає можливості замовника самостійно визначати інформацію про характеристики товару та їх допустимі значення.

Додатково до інформації, визначеної Порядком формування та використання електронного каталогу, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822 (Офіційний вісник України, 2020 р., № 75, ст. 2407), у запиті пропозицій постачальників замовником зазначається:

• інформація про закупівлю товару з переліку локалізованих товарів;
• вимога щодо відповідності ступеню локалізації виробництва, встановленому пунктом 6-1 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону;
• вимога щодо надання постачальником (на стадіях подання пропозиції та виконання договору про закупівлю) посилання на відповідний товар, включений до переліку локалізованих товарів, або документа, що підтверджує походження товару з відповідної країни;
• вимога щодо обов’язку постачальника, який не є виробником товару, надавати замовнику документи, що підтверджують ступінь локалізації виробництва, зокрема інформацію про всіх суб’єктів господарювання, залучених до ланцюга постачання між виробником товару та постачальником. Інформація про суб’єктів господарювання, залучених до ланцюга постачання, повинна містити: найменування, у тому числі скорочене (за наявності) (для юридичної особи), або прізвище, власне ім’я, по батькові (за наявності) (для фізичної особи) суб’єкта господарювання; ідентифікаційний код в Єдиному державному реєстрі підприємств та організацій України (для юридичної особи) / реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія (за наявності) та номер паспорта (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та офіційно повідомили про це відповідному контролюючому органу і мають відмітку в паспорті); документи, що підтверджують його участь у постачанні відповідного товару (договір, акти приймання передачі, видаткові накладні, сертифікати тощо). У разі зміни суб’єктів господарювання, залучених до ланцюга постачання товару, постачальник до здійснення постачання повідомляє про це замовнику та надає оновлену інформацію і документи щодо таких суб’єктів господарювання.

У проекті договору про закупівлю, що є складовою частиною запиту пропозицій постачальників, обов’язково зазначаються вимога щодо відповідності ступеню локалізації виробництва, встановленому пунктом 6-1 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, а також вимога щодо надання постачальником (на стадії подання пропозиції) та постачальником (на стадії виконання договору) посилання на відповідний товар, включений до переліку локалізованих товарів, або документа, що підтверджує походження товару з відповідної країни.

Замовник відхиляє пропозицію постачальника із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель відповідно до пункту 62 Порядку формування та використання електронного каталогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 14 вересня 2020 р. № 822, а також у разі, коли:

• ступінь локалізації виробництва товару, запропонованого постачальником не відповідає ступеню локалізації виробництва, встановленому пунктом 6-1 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону;
• постачальник не надав посилання на відповідний товар, включений до переліку локалізованих товарів, або документа, що підтверджує походження товару з відповідної країни;
• постачальник, який не є виробником товару, не надав визначену абзацом восьмим цього пункту інформацію про всіх суб’єктів господарювання, що будуть залучені до ланцюга постачання між виробником товару та постачальником;
• у пропозиції постачальника відсутня інформація про товар, включений до переліку локалізованих товарів;
• товар, що є предметом закупівлі, включено до переліку локалізованих товарів на підставі заяви суб’єкта господарювання, іншого, ніж суб’єкт господарювання, який відповідно до пропозиції постачальника є виробником такого товару.

Якщо органом державного фінансового контролю встановлено, що в запиті пропозицій постачальників не визначено вимоги щодо відповідності предмета закупівлі встановленому ступеню локалізації виробництва для товарів, щодо яких застосовуються вимоги щодо ступеня локалізації виробництва, замовник зобов’язаний відмінити запит пропозицій постачальників.

Положення абзаців 4 - 16 пункту 12 Особливостей застосовуються під час здійснення закупівлі товарів, визначених пунктом 6-1 розділу X “Прикінцеві та перехідні положення” Закону, за умови, що вартість товару або товарів у складі предмета закупівлі дорівнює або перевищує 1 млн. гривень.

Дії замовника, якщо замовнику необхідно виправити виявлене порушення у вже оголошеному запиті пропозицій постачальників

Враховуючи, що закупівельним законодавством не передбачено можливості вносити зміни до вже оголошеного запиту пропозицій постачальників, розглянемо, які дії ще може вчинити замовник, щоб виправити виявлене порушення у вже оголошеному запиті пропозицій постачальників.

Варто розглянути підстави для відміни запиту пропозицій постачальників до укладення договору визначених пунктом 65 Порядку №822:

1. відсутності подальшої потреби в закупівлі;
2. скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі;
3. якщо здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;
4. неможливості усунення виявлених порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель з описом таких порушень. Цей підпункт може бути застосований замовником виключно до закінчення строку подання пропозицій постачальників, визначеного замовником у запиті пропозицій постачальників.

Як бачимо підпункт 4 пункту 65 Порядку №822 дозволяє замовнику відмінити запит пропозицій постачальників, якщо неможливо усунути виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель. Проте варто проаналізувати за яких умов та на якому етапі здійснення запиту пропозицій постачальників замовник може використати таку підставу для відміни запиту пропозицій постачальників.

Замовник може використати підставу для відміни запиту пропозицій постачальників визначену підпунктом 4 пункту 65 Порядку №822 за таких умов:

• виявлено порушення: обов’язковою умовою для відміни запиту пропозицій постачальників є наявність факту виявлення порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель. Дана умова не деталізує яким суб’єктом може бути виявлено таке порушення. Тому варто припустити, що таке порушення може бути виявлено замовником або постачальником запиту або будь-яким органом, в тому числі Державною аудиторською службою України;
• неможливості усунення виявлених порушень: ця умова передбачає, що при виявленні порушення на певному етапі запиту пропозицій постачальників замовник законодавчо / технічно не може його усунути;
• порушення повинно бути вимог законодавства у сфері публічних закупівель: умова чітко визначає, що відмінити запит пропозицій постачальників замовник може виключно, якщо було виявлено факт порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель. При цьому, як вбачається, якщо виявлено порушення вимог іншого законодавства, приміром, бюджетного та інших, в замовника не буде підстав для відміни запиту пропозицій постачальників;
• опис виявлених порушень: при відміні запиту пропозицій постачальників замовник повинен описати порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, які були виявлені при здійсненні закупівлі;
• відміна можлива лише до закінчення строку подання пропозицій постачальників, визначеного замовником у запиті пропозицій постачальників: відміна запиту пропозицій постачальників допускається виключно до закінчення строку подання пропозицій, установленого замовником у запиті пропозицій постачальників.

Підсумки

Виявивши порушення в оголошеному запиті пропозицій постачальників, замовник не може виправити його шляхом внесення змін до нього, оскільки така можливість не передбачена Порядком № 822 та Особливостями.

Якщо замовник виявив порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель у вже оголошеному запиті пропозицій постачальників, він може відмінити такий запит для усунення виявлених порушень згідно підстави визначеної підпунктом 4 пункту 65 Порядку № 822. Проте скористатися цією підставою замовник може лише за умови дотримання всіх вимог визначених такою підставою та виключно до закінчення строку подання пропозицій постачальників, визначеного замовником у запиті пропозицій постачальників.