Одним із найбільш популярних кваліфікаційних критеріїв є наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), який визначений в пункті 3 частини 2 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон). Але застосування цього кваліфікаційного критерію потребує розуміння що таке аналогічний договір.
Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків згідно частини 1 статті 626 Цивільного кодексу України.
У свою чергу Закон з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178, не містить визначення такого поняття як «аналогічний договір».
Словник української мови дає визначення поняття «аналогічний» як подібний, схожий, який становить аналогію до чого-небудь. Тобто в даному випадку вбачається, що аналогічним договором не є ідентичний договір, а аналогічним договором є схожий, подібний договір.
Також варто звернути увагу на те, що в пункті 3 частини 2 статті 16 Закону зазначено, що такий договір повинен бути аналогічний за предметом закупівлі, тому розглянемо, що собою представляє предмет закупівлі.
У відповідності до пункту 22 частини 1 статті 1 Закону предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції / пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Відповідно до пункту 15 Особливостей, предмет закупівлі визначається замовником відповідно до вимог Закону та Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708.
Звертаємо увагу, що Порядок визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 115.04.2020 № 708 (далі – Порядок № 708) містить як вимоги до основних видів предметів закупівлі, так і уточнення щодо окремих предметів закупівлі. Таким чином аналізуючи пункт 3 розділу І Порядку № 708, предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини 1 статті 1 Закону та за показником 4 цифри Єдиного закупівельного словника.
А от згідно пункту 4 розділу І Порядку № 708, визначення предмета закупівлі робіт здійснюється замовником згідно з пунктом 27 частини 1 статті 1 Закону за об’єктами будівництва та з урахуванням положень кошторисних норм України «Настанова з визначення вартості будівництва», затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281, галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт», затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23.08.2011 № 301, національного стандарту ДСТУ 8747:2017 «Автомобільні дороги. Види та переліки робіт з ремонтів та експлуатаційного утримання», затвердженого наказом державного підприємства «Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості» від 20.12.2017 № 434.
Окрім цього здійсненні закупівлі поточного ремонту об’єкта доцільно розглядати, як послугу у розумінні Закону із врахуванням Особливостей. В той же час звертаючись до норм пункту 2 розділу ІІ Порядку № 708, під час здійснення закупівлі послуг з поточного ремонту предмет закупівлі визначається за кожним окремим будинком, будівлею, спорудою, лінійним об’єктом інженерно-транспортної інфраструктури згідно з термінологією національного класифікатора НК 018:2023 «Класифікатор будівель і споруд», затвердженого наказом Міністерства економіки України від 16.05.2023 № 3573, галузевих будівельних норм ГБН Г.1-218-182:2011 «Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт», затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23.08.2011 № 301, національного стандарту ДСТУ 8747:2017 «Автомобільні дороги. Види та переліки робіт з ремонтів та експлуатаційного утримання», затвердженого наказом державного підприємства «Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості» від 20.12.2017 № 43.
Можемо дійти висновку, що аналогічний договір - це договір, який не є ідентичним, але є подібним / схожим за предметом закупівлі, що дає можливість підтвердити досвід виконання учасником аналогічних за суттю робіт, товарів або послуг. Відповідно замовнику варто в тендерній документації уточнювати що вважається аналогічним договором у конкретній закупівлі таким чином, аби учасники мали змогу також надати «подібний, схожий договір», а не лише із повністю ідентичним характером.