Учасник в складі тендерної пропозиції надав не чинний документ при відсутності вимог до чинності в тендерній документації: дії замовника
Розгляд тендерної пропозиції є одним із найбільш складних етапів закупівлі для замовників, адже на цьому етапі замовникам, розглядаючи документи тендерної пропозиції, потрібно керуватися вимогами тендерної документації та враховувати вимоги законодавчих норм.
Так, при розгляді тендерної пропозиції доволі часто виникають ситуації, при яких уповноважена особа сумнівається щодо рішення, яке повинна прийняти.
До прикладу, таким випадком може бути надання учасником в складі тендерної пропозиції не чинних документів при відсутності вимог до чинності в тендерній документації. Тобто, яке рішення повинна прийняти уповноважена особа при наданні нечинних документів в складі тендерної пропозиції, при відсутності вимог до чинності в тендерній документації: відхилити тендерну пропозицію/надати учаснику виправити невідповідності чи визначити учасника переможцем в такому випадку, адже вимог щодо чинності в тендерній пропозиції не було?
Водночас яким чином замовнику слід розглядати тендерну пропозицію в наведеному випадку розглянемо далі.
Законодавчі вимоги щодо розгляду тендерної пропозиції
Абзац 1 пункту 3 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) передбачає, що замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Згідно абзаців 1-2 пункту 36 Особливостей якщо була подана одна тендерна пропозиція, електронна система закупівель після закінчення строку для подання тендерних пропозицій, визначених замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, розкриває всю інформацію, зазначену в тендерній пропозиції, крім інформації, визначеної пунктом 40 цих особливостей, не проводить оцінку такої тендерної пропозиції та визначає таку тендерну пропозицію найбільш економічно вигідною. Протокол розкриття тендерних пропозицій формується та оприлюднюється відповідно до частин третьої та четвертої статті 28 Закону.
Замовник розглядає таку тендерну пропозицію відповідно до вимог статті 29 Закону (положення частин другої, п’ятої - дев’ятої, одинадцятої, дванадцятої, чотирнадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей. Замовник розглядає найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту щодо її відповідності вимогам тендерної документації.
Відповідно до пункту 41 Особливостей розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону (положення частин другої, дванадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей.
Абзац 1 пункту 43 Особливостей передбачає, що якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Згідно пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли наявні підстави, які визначені даною нормою.
Отож, зазначені норми Особливостей визначають вимоги щодо розгляду тендерної пропозиції, однак не визначають особливостей розгляду тендерної пропозиції в якій присутні нечинні документи, при відсутності вимог щодо їх чинності в тендерній документації.
В свою чергу, керуючись одним із основних принципів здійснення закупівель – тендерна пропозиція = тендерна документація, на перший погляд видається, що при відсутності вимог щодо чинності документів в тендерній пропозиції замовники не повинні надавати учаснику виправляти невідповідності/відхиляти тендерну пропозицію при наданні нечинних документів.
Однак з огляду на те, що підтверджувати певну інформацію може тільки чинний документ, то видається, що при наданні нечинного документа вимога тендерної документації не буде виконаною.
Тому вбачається, що в разі, надання учасником в складі тендерної пропозиції нечинного документа, замовник повинен надати учаснику виправити невідповідності згідно пункту 43 Особливостей, або ж відхилити тендерну пропозицію згідно пункту 44 Особливостей, з огляду на вид документа, який є нечинним.
Однак, щоб детальніше розглянути дане питання варто звернутися до практики Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі-Комісія) та Державної аудиторської служби України (далі-ДАСУ).
Практика Комісії
На переконання Комісії подання в складі тендерної пропозиції нечинного документа, зокрема, посвідчення з охорони праці, при відсутності в тендерній документації вимог щодо його чинності, не є виконанням вимог тендерної документації.
Тому замовник при наданні такого документа повинен відхилити тендерну пропозицію або ж надати учаснику виправити невідповідності згідно пункту 43 Особливостей, як було в даному рішенні Комісії.
Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App
Практика ДАСУ
ДАСУ також дотримується позиції, що подання в складі тендерної пропозиції нечинного документа, при відсутності в тендерній документації вимог щодо його чинності, зокрема, строк дії якого закінчився, не є виконанням вимог тендерної документації.
Відповідно замовники з огляду на тип документа, який наданий учасником в складі тендерної пропозиції та є нечинним, повинні відхилити тендерну пропозицію або ж надати учаснику виправити невідповідності згідно пункту 43 Особливостей.
Підсумки
1. Норми Особливостей не визначають особливостей розгляду тендерної пропозиції в якій присутні нечинні документи, при відсутності вимог щодо їх чинності в тендерній документації.
2. При наданні учасником в складі тендерної пропозиції документа, який є нечинним, зокрема, з огляду на практику Комісії та ДАСУ, замовник повинен надати учаснику виправити невідповідності/відхилити тендерну пропозицію, навіть при відсутності вимог в тендерній документації щодо чинності такого документа.
3. Замовникам, задля уникнення суперечностей при розгляді тендерної пропозиції щодо чинності/нечинності документів, які надаються учасниками в складі тендерної пропозиції, доцільно встановлювати вимоги щодо чинності документів на момент подання тендерних пропозицій/протягом дії договору про закупівлю.
пов'язані статті
12 черв.
Практика ДАСУ, АМКУ та суду в частині внесення змін до тендерної документації та/або оголошення12 черв.
Розширено повноваження ДАСУ: наслідки для замовника10 черв.
Чи є сертифікат ISO дискримінаційною вимогою ТД? Практика АМКУ09 черв.
БЕБ не рекомендує замовнику укладати договір за результатами здійснення закупівлі через виявлені порушення: чи присутні підстави для відміни закупівлі у зв’язку із неможливістю усунення порушень09 черв.
Що слід вважати належним обґрунтуванням продовження строку розгляду тендерної пропозиції та строку укладення договору з урахуванням практики ДАСУ