Строк дії документів переможця відкритих торгів згідно з пунктом 44 Особливостей: що варто врахувати замовникам та переможцям

Абзацом 15 пункту 44 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) визначено, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 та в абзаці 14 цього пункту.

Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» та / або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

У відповідності до зазначених норм, переможець процедури закупівлі після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю на протязі чотирьох днів повинен завантажити в електронну систему закупівель документи, які визначені даною нормою.

Вимагати інформацію згідно пункту 44 Особливостей від переможця процедури закупівлі рекомендуємо наступним чином.

При наданні документів переможцем процедури закупівлі найбільше питань виникає щодо документів, які готує не сам переможець, а які видаються державними органами. Такими є документи, які підтверджують наступні умови:

• керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, не було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією (підпункт 3 пункту 44 Особливостей);
• фізична особа, яка є учасником процедури закупівлі, не була засуджена за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом та відмиванням коштів), судимість з якої не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 5 пункту 44 Особливостей);
• керівник учасника процедури закупівлі не був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку (підпункт 6 пункту 44 Особливостей);
• керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми (підпункт 12 пункту 44 Особливостей).

При цьому, в замовників та переможців виникають питання щодо строку дії зазначених документів. Тобто чи мають такі документи строк дії? Тому далі розберемось із цим питанням.

Підпункт 3 пункту 44 Особливсотей – відомості про корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення

З початку війни доступ до Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення є обмеженим, тобто замовники не можуть самостійно перевірити інформацію щодо фізичних та юридичних осіб.

З 31.05.2022 на офіційному сайті Національного агентства з питань запобігання корупції оприлюднено інформацію про можливість отримання довідки про фізичних та юридичних осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення.

Правовий статус Єдиного державного реєстру осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення визначений «Положенням про Єдиний державний реєстр осіб, які вчинили корупційні або пов’язані з корупцією правопорушення», яке затверджено рішенням Національного агентства з питань запобігання корупції від 09.02.2018 № 166. Дане положення передбачає наступні положення щодо надання інформації із зазначеного реєстру:

10. інформаційна довідка з Реєстру (далі - довідка) - документ, сформований будь-яким користувачем в онлайн-режимі, що містить інформацію про наявність або відсутність відомостей в Реєстрі стосовно нього та стосовно юридичної особи, до якої застосовано заходи кримінально-правового характеру за вчинення корупційного правопорушення;

11. довідка може бути сформована будь-яким зареєстрованим користувачем стосовно себе на основі персональних даних, вказаних у його кваліфікованому електронному підписі;

12. довідка формується програмно-апаратними засобами Реєстру на основі даних, вказаних в кваліфікованій електронній печатці юридичної особи, шляхом пошуку у Реєстрі за найменуванням юридичної особи, кодом в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, ідентифікаційним кодом юридичної особи іншої країни (для нерезидентів) та безоплатно надається запитувачу;

13. у довідці, крім відомостей, за якими здійснювався пошук у Реєстрі, зазначається така інформація (за її наявності):

• відомості про юридичну особу, до якої застосовано заходи кримінально-правового характеру (найменування юридичної особи, код в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), або про фізичну особу, яку притягнуто до відповідальності за вчинення корупційного або пов’язаного з корупцією правопорушення (прізвище, ім’я, по батькові (за наявності останнього), місце народження, число, місяць, рік народження, серія (за наявності) та номер паспорта);
• дата набрання законної сили судовим рішенням про застосування до юридичної особи заходів кримінально-правового характеру або про притягнення фізичної особи до відповідальності за корупційне або пов’язане з корупцією правопорушення;
• дата, номер судового рішення, номер судової справи, найменування суду, який ухвалив (постановив) судове рішення про застосування заходів кримінально-правового характеру або притягнення фізичної особи до відповідальності за корупційне або пов’язане з корупцією правопорушення, та / або дата, номер організаційно-розпорядчого документа, відповідно до якого фізичну особу притягнуто до цивільно-правової відповідальності за вчинення корупційного або пов’язаного з корупцією правопорушення;
• відмітка про відсутність у Реєстрі відомостей, за якими здійснювався пошук.

З огляду на зазначені норми, розглядувана довідка не містить інформації щодо строку її дії.

Підпункти 5, 6, 12 пункту 44 Особливостей – відомості про кримінальне правопорушення

15.04.2022 набрав чинності наказ Міністерства внутрішніх справ від 30.03.2022 № 207 про деякі питання ведення обліку відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості (далі – Наказ № 207), яким передбачено, що довідки про притягнення до кримінальної відповідальності, відсутність (наявність) судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України, видаються у формі витягів з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості».

Розділ 4 «Порядку доступу до відомостей інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості», який затверджений Наказом № 207, містить наступні положення:

1) фізична особа, яка досягла 14-річного віку (далі - Заявник), має право на отримання з ІАС відомостей про себе в паперовій або електронній формі;

2) відомості з інформаційно-аналітичної системи (далі – ІАС) надаються Заявнику у формі Витягу з дотриманням вимог законодавства про звернення громадян та захист персональних даних на підставі запиту на отримання Витягу, що подається за формою, наведеною в додатку 2 до цього Порядку;

3) запит подається в паперовій або електронній формі;

…

7) витяг виготовляється в електронній формі. У випадках, передбачених законодавством, та за бажанням Заявника Витяг може бути надано в паперовій формі. Витяг виготовляється за формою, наведеною в додатку 3 до цього Порядку;

…

9) сформований в електронній формі Витяг засвідчується електронною печаткою служби ЄІС МВС та надсилається до робочого місця віддаленого доступу, з якого надійшов запит.

В даних положеннях відсутні будь-які відомості щодо строку дії Витягу. Тобто такий Витяг немає строку дії, і відповідно замовники не можуть відхиляти тендерні пропозиції переможців на підставі закінчення строку дії Витягу.

З огляду на вище викладене, жодні із розглядуваних документів, які повинен надати переможець процедури закупівлі не містять строку дії, і відповідно замовники не можуть відхиляти тендерні пропозиції переможців на підставі закінчення строку їх дії.

Водночас замовники мають право встановити умови в тендерній документації, що переможець процедури закупівлі повинен надати розглядувані документи, які видані протягом певного визначеного строку, наприклад, не раніше ніж за 30 днів до дати оголошення процедури закупівлі.

Відповідно у випадку, надання переможцем документів, які видані в строк, який є більшим, ніж вимагається в тендерній документації, у замовника будуть наявні підстави для відхилення тендерної пропозиції переможця, але за умови, що замовник передбачив відповідну підставу для відхилення, наприклад:

«У разі якщо переможець процедури закупівлі не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, встановлених пунктом 44 Особливостей або надав документи, які не відповідають вимогам визначним у тендерній документації або надав їх з порушенням строків визначених Особливостями або наявні підстави для відмови в участі у процедурі закупівлі визначені підпунктами 3, 5, 6 і 12 та абзацом чотирнадцятому пунктом 44 Особливостей замовник відхиляє його на підставі абзацу 3 підпункту 3 пункту 41 Особливостей, а саме: не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 44 цих особливостей».

Переможець надав документи минулорічної давності: підстава відхилення?

Іноді в замовників при розгляді документів переможця виникають питання щодо кваліфікації документів, які є виданими протягом значного часу до оголошення закупівлі, наприклад, такі документи видані більше 1 року тому. Що робити замовнику в такому випадку? Відхиляти тендерну пропозицію переможця, адже такі документи містять не зовсім актуальну інформацію? Чи приймати їх?

Відповідаючи на дані питання слід насамперед звернутись до положень тендерної документації – якщо тендерна документація не містила окремих вимог до таких документів, зокрема не містила вимог щодо строку, протягом якого повинні бути видані такі документи, то підстав відхилення тендерної пропозиції переможця в замовника немає. На підтвердження зазначеного пропонуємо розглянути подібну практику Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (далі – Колегія).

Рішення № 368-р/пк-пз від 11.01.2023, оголошення № UA-2022-12-14-014503-a (закупівля оголошена до набрання чинності останніх змін до Особливостей)

Позиція скаржника: скаржник зазначає, що згідно з частиною 2 розділу тендерної документації «Оцінка тендерної пропозиції» у складі тендерної пропозиції учасник надає інформацію в довільній формі про те, що учасник процедури закупівлі не є юридичною особою – резидентом російської федерації / Республіки Білорусь державної форми власності, юридичною особою, створеною та / або зареєстрованою відповідно до законодавства російської федерації / Республіки Білорусь, та / або юридичною особою, кінцевим бенефіціарним власником (власником) якої є резидент (резиденти) російської федерації / Республіки Білорусь, або фізичною особою (фізичною особою – підприємцем) – резидентом російської федерації / Республіки Білорусь, або є суб’єктом господарювання, що здійснює продаж товарів, робіт, послуг походженням з російської федерації / Республіки Білорусь (за винятком товарів, робіт та послуг, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування»).

На підтвердження інформації зазначено у довідці в довільній формі учасник надає Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. На виконання даної вимоги учасником надано довідку (інформація) і на підтвердження інформації надано витяг з ЄДР, проте з інформацією, яка актуальна станом на 10.01.2021.

На думку скаржника, з огляду на таке, поданий ФОП «Г» витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань станом на 10.01.2021 не може підтверджувати інформацію, зазначену в довідці станом на момент подання тендерної пропозиції.

Позиція Колегії: тендерна документація не містить окремих вимог до дати видачі витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

У складі тендерної пропозиції переможця містяться:

- довідка «(інформація) про те, що учасник процедури закупівлі не є резидентом російської федерації / республіки білорусь» (файл «довідка учасник не є резидентом рф.pdf»), якою ФОП «Г» «повідомляє замовника – КП «К», про те, що я, як учасник процедури закупівлі не є юридичною особою - резидентом Російської Федерації / Республіки Білорусь державної форми власності, юридичною особою, створеною та / або зареєстрованою відповідно до законодавства Російської Федерації / Республіки Білорусь, та / або юридичною особою, кінцевим бенефіціарним власником (власником) якої є резидент (резиденти) Російської Федерації / Республіки Білорусь, або фізичною особою (фізичною особою - підприємцем) - резидентом Російської Федерації / Республіки Білорусь, та не є суб’єктом господарювання, що здійснює продаж товарів, робіт, послуг походженням з Російської Федерації / Республіки Білорусь (за винятком товарів, робіт та послуг, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування»).

На підтвердження інформації зазначеної у довідці в довільній формі долучено Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань;

- витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 10.01.2021 (файл «витяг з ЄДРПОУ.pdf»), у якому міститься інформація про ФОП «Г».

Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення скарги в цій частині.

Коментар: Колегія в даному рішенні визначила, що надання переможцем витягу, який є виданим більше 1 року до надання таких відомостей переможцем закупівлі не може слугувати підставою для відхилення тендерної пропозиції, оскільки тендерна документація не містила окремих вимог щодо строку, протягом якого такий витяг повинен бути виданий.

ПідсумкиДокументи, які надає переможець процедури закупівлі у відповідності до підпунктів 3, 5, 6, 12 пункту 44 Особливостей не містять строку дії, і відповідно замовники не можуть відхиляти тендерні пропозиції переможців на підставі закінчення строку їх дії.

При цьому, замовники можуть встановити умови в тендерній документації, що переможець процедури закупівлі повинен надати розглядувані документи, які видані протягом певного, визначеного тендерною документацією, строку.

У випадку, надання переможцем документів, які видані в строк, який є більшим, ніж вимагається в тендерній документації, в замовника будуть наявні підстави для відхилення тендерної пропозиції переможця.

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситкації на Clarity App