Проведення переговорної процедури для закупівлі електричної енергії або природного газу з постачальником «останньої надії» (ПОН) або з постачальником універсальної послуги (ПУП)

Укладення договору про закупівлю з постачальником «останньої надії» при закупівлі електричної енергії

Одним із суб’єктів, з яким може бути укладений договір шляхом проведення переговорної процедури закупівлі згідно абзацу 6 підпункту 2 пункту 13 Особливостей, є постачальник «останньої надії».

Закон України «Про ринок електричної енергії» (далі — Закон про ринок) та Правила роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 (надалі — ПРРЕЕ) визначають, що постачальник «останньої надії» надає послуги з постачання електричної енергії споживачам у разі:

• банкрутства, ліквідації попереднього електропостачальника;
• завершення строку дії ліцензії, зупинення або припинення дії ліцензії з постачання електричної енергії споживачам попереднього електропостачальника;
• невиконання або неналежного виконання електропостачальником Правил ринку, Правил ринку РДН та ВДР, що унеможливило постачання електричної енергії споживачам;
• необрання споживачем електропостачальника, зокрема після розірвання (припинення) договору з попереднім електропостачальником;
• відсутності сторони, відповідальної за баланс, за певною точкою комерційного обліку на дату укладення за такою точкою договору споживача про розподіл/передачу електричної енергії з оператором системи.

Отож, у зазначених випадках споживачі можуть потрапляти до ПОНа. Найбільш частим випадком потрапляння до ПОНа є не обрання споживачем електропостачальника, зокрема після розірвання (припинення) договору з попереднім електропостачальником, що доволі часто відбувається із замовниками.

Відповідно в таких випадках постачання електроенергії до об’єктів замовника буде здійснювати ПОН з дати припинення постачання електричної енергії попереднім електропостачальником.

При цьому, функції ПОНа виконує один суб’єкт, який призначений Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 12.12.2018 № 1023-р (зі змінами) «Про визначення державного підприємства зовнішньоекономічної діяльності «Укрінтеренерго» постачальником «останньої надії» - Державне підприємство зовнішньоекономічної діяльності «Укрінтеренерго» (надалі — ДПЗД «Укрінтеренерго»), з 1 січня 2019 р. до 31 грудня 2026 р.

Отже, якщо замовник опинився у статусі споживача, якому електрична енергія постачається ПОН, та за наявності інших передбачених Особливостями умов, замовник може застосувати переговорну процедуру закупівлі для укладення відповідного договору з ПОН.

Разом з тим, варто зазначити, що законодавство містить обмеження щодо строку дії договору з постачальником «останньої надії», який не може перевищувати 90 днів, крім випадків, визначених Законом про ринок та ПРРЕЕ. Після завершення зазначеного строку постачальник «останньої надії» припиняє електропостачання споживачу.

І тому замовнику слід провести нову закупівлю задля задоволення своєї потреби в предметі закупівлі.

Укладення договору про закупівлю з постачальником універсальної послуги з постачання електричної енергії

Ще одним суб’єктом, з яким замовник може укласти договір згідно абзацу 6 підпункту 2 пункту 13 Особливостей, є постачальник універсальних послуг.

Водночас право на отримання універсальної послуги мають не всі замовники.

Згідно частини 1 статті 63 Закону про ринок універсальна послуга надається постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам. Постачальник універсальних послуг не може відмовити побутовому та малому непобутовому споживачу, які знаходяться на території здійснення його діяльності, в укладенні договору про постачання електричної енергії.

Універсальною послугою є постачання електричної енергії побутовим та малим непобутовим споживачам, що гарантує їхні права бути забезпеченими електричною енергією визначеної якості на умовах, визначених відповідно до цього Закону, на всій території України (пункт 93 частини 1 статті 1 Закону про ринок).

При цьому, малий непобутовий споживач — це споживач, який не є побутовим споживачем і купує електричну енергію для власного споживання, електроустановки якого приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 50 кВт.

Таким чином, для застосування переговорної процедури закупівлі за цією підставою замовник повинен відповідати законодавчому визначенню малого непобутового споживача. Зокрема, необхідно враховувати договірну потужність відповідних електроустановок.

Важливою умовою також є укладення договору саме з відповідним ПУП, який здійснює діяльність на території, де розташовані електроустановки споживача.

Закон про ринок визначає, що постачальник універсальної послуги - визначений відповідно до цього Закону електропостачальник, який виконує зобов’язання щодо надання універсальної послуги.

Законодавство передбачає територіальну прив’язаність діяльності ПУП, а на одній території універсальну послугу надає визначений відповідно до законодавства постачальник.

Так, ПУПи включені до додатку №3 «Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території», затвердженого постановою НКРЕКП від 26.10.2018 № 1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих не побутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України “Про ринок електричної енергії” покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території» (дана постанова є чинною).

Тому перед застосуванням переговорної процедури замовнику доцільно перевірити:

• чи має він право на отримання універсальної послуги;
• чи відповідають його електроустановки вимогам щодо договірної потужності;
• хто є ПУП на відповідній території.

При цьому, аналіз актуальної практики Державної аудиторської служби України (далі-ДАСУ), наприклад, в закупівлях № UA-2026-05-05-014181-a, № UA-2026-05-04-013017-a, свідчить, що аудитори не вбачають здійснення закупівлі шляхом застосування пункту 13 Особливостей в постачальника універсальної послуги порушенням закупівельного законодавства. Натомість в цих закупівлях було визначено інші порушення, зокрема не оприлюднення інформації про кінцевих бенефіціарних власників.

Разом з тим, замовникам варто врахувати, що наведена практика ДАСУ та суду сформувалася за попередньою редакцією пункту 13 Особливостей, яка передбачала можливість здійснення відповідної закупівлі шляхом укладення прямого договору про закупівлю.

Тому замовникам при застосуванні розглядуваної підстави для проведення переговорної процедури доцільно враховувати наведену практику ДАСУ як орієнтир, але водночас окремо оцінювати правомірність застосування саме переговорної процедури з урахуванням чинної редакції пункту 13 Особливостей.

Укладення договору про закупівлю з постачальником «останньої надії» з постачання природного газу

Ще однією підставою для проведення переговорної процедури закупівлі згідно розглядуваної норми є укладення договору з постачальником «останньої надії» з постачання природного газу.

Водночас правове регулювання постачання природного газу здійснюється Законом України «Про ринок природного газу», який визначає, що постачальником «останньої надії» є визначений Кабінетом Міністрів України постачальник, який не має права відмовити в укладенні договору постачання природного газу на обмежений період часу.

Стаття 15 Закону України «Про ринок природного газу» передбачає, що у разі якщо постачальника ліквідовано, визнано банкрутом, його ліцензію на провадження діяльності з постачання природного газу припинено або її дію зупинено, а також в інших випадках, передбачених правилами для постачальника «останньої надії», постачання природного газу споживачу здійснюється у порядку, визначеному правилами для постачальника «останньої надії», та на умовах типового договору постачання постачальником «останньої надії», що затверджується Регулятором.

Пунктом 3 розділу VI Правил постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 № 2496 передбачено, що постачальник «останньої надії» здійснює постачання природного газу споживачу (за умови відсутності відключення або ініціювання діючим постачальником відключення його об'єкта) та оператору газорозподільної системи (за умови відсутності заборгованості перед постачальником «останньої надії») в таких випадках:

• банкрутство, ліквідація попереднього постачальника природного газу;
• зупинення або припинення дії ліцензії на постачання природного газу попереднього постачальника;
• відсутність підтвердженої номінації та реномінації постачальника споживача, постачальника, який здійснює постачання газу оператору газорозподільної системи для покриття об’ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільній системі, або оператора газорозподільної системи, який здійснює закупівлю природного газу для покриття об’ємів (обсягів) фактичних втрат та виробничо-технологічних витрат природного газу в газорозподільній системі на підставі договору (договорів) купівлі-продажу природного газу в оптового продавця, для газової доби D до 02:00 UTC (04:00 за київським часом) години для зимового періоду в газову добу (D-1) та 01:00 UTC (04:00 за київським часом) години для літнього періоду в газову добу (D-1) на точку виходу до газорозподільної системи, крім випадків ініціювання постачальником «останньої надії» відключення по об’єкту такого споживача (положення цього абзацу застосовується при постачанні природного газу побутовому споживачу, споживачу, що здійснює виробництво теплової енергії, та оператору газорозподільної системи);
• відсутність побутового споживача або споживача, що здійснює виробництво теплової енергії (точки комерційного обліку споживача) в Реєстрі споживачів будь-якого постачальника на інформаційній платформі Оператора ГТС (положення цього абзацу застосовується при постачанні природного газу побутовому споживачу та споживачу, що здійснює виробництво теплової енергії).

Отож, в зазначених випадках споживача (замовника) може бути переведено до постачальника останньої надії, що, в свою чергу, є підставою для проведення переговорної процедури закупівлі згідно абзацу 6 підпункту 2 пункту 13 Особливостей.

При цьому, варто відмітити, що для переведення до ПОНа відсутня така підстава як необрання споживачем постачальника природного газу, зокрема після завершення договору з попереднім постачальником непередбачено, як має місце у випадку постачання електричної енергії.

Тобто якщо замовник своєчасно не уклав договір з постачальником природного газу, це саме по собі ще не є достатньою підставою для застосування переговорної процедури закупівлі за розглядуваною підставою. Необхідно встановити наявність конкретної обставини, передбаченої законодавством для постачання природного газу ПОН.

Також варто зазначити, що законодавством визначено порядок визначення постачальника «останньої надії». Так, стаття 15 Закону України «Про ринок природного газу» визначає, що постачальник «останньої надії» визначається Кабінетом Міністрів України строком на три роки за результатами конкурсу, проведеного у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

На період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та протягом шести місяців після його припинення або скасування постачальник "останньої надії" визначається Кабінетом Міністрів України без проведення конкурсу.

Водночас, згідно абзацу 4 частини 1 статті 15 Закону України «Про ринок природного газу» Кабінет Міністрів України Розпорядженням від 12.09.2023 № 793-р «Про визначення товариства з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія «Нафтогаз України» постачальником «останньої надії»» визначив на період воєнного стану та протягом шести місяців після його припинення або скасування товариство з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія “Нафтогаз України”» постачальником «останньої надії» без проведення конкурсу.

І тому провести переговорну процедуру закупівлі згідно абзацу 6 підпункту 2 пункту 13 Особливостей замовник може виключно шляхом укладення договору з товариством з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія “Нафтогаз України”».

Окрім цього, законодавчі норми визначають вимоги до укладення договору постачання природного газу з постачальником «останньої надії».

Зокрема, стаття 15 Закону України «Про ринок природного газу» передбачає, що договір постачання між постачальником «останньої надії» і споживачем вважається укладеним з моменту початку фактичного постачання природного газу такому споживачу.

Водночас згідно частини 2 статті 15 Закону України «Про ринок природного газу» ПОН постачає природний газ споживачу протягом строку, який не може перевищувати 60 діб та триває до кінця календарного місяця, що настає за місяцем початку фактичного постачання природного газу споживачу ПОНом.

Після закінчення цього строку ПОН зобов’язаний припинити постачання природного газу споживачу. ПОН має право припинити постачання природного газу споживачу до закінчення вищезазначеного строку у разі невиконання цим споживачем обов’язку щодо повної та своєчасної оплати вартості природного газу, який постачається постачальником «останньої надії», відповідно до типового договору постачання постачальником «останньої надії».

Отож, згідно зазначених норм ПОН може постачати природний газ не більше 60 діб. І після спливу цього строку, замовнику необхідно здійснити нову закупівлю задля придбання необхідного предмета закупівлі.

Підсумки

З 01.09.2026 замовники зможуть застосовувати переговорну процедуру закупівлі відповідно до пункту 13 Особливостей, зокрема для укладення договорів про закупівлю з постачальниками «останньої надії» та постачальниками універсальної послуги на постачання електричної енергії або природного газу у випадках, передбачених цією нормою.

При цьому для електричної енергії необхідно розмежовувати два випадки: постачання ПОН та постачання на умовах універсальної послуги. Право на універсальну послугу мають лише побутові та малі непобутові споживачі, а тому замовник повинен окремо підтвердити відповідність установленим законодавством критеріям.

Для природного газу йдеться про постачання ПОН. Саме по собі неукладення договору з попереднім постачальником не є достатньою підставою — необхідна наявність передбачених законодавством обставин, за яких постачання природного газу здійснюється ПОН.