Продовження строку дії договору про закупівлю природного газу з Нафтогаз Трейдинг: дії замовника

Ще до набрання чинності постанови Кабміну від 30.03.2023 № 277, якою продовжено строк постачання природного газу ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» до 30.04.2023, як постачальником зі спеціальними обов’язками, ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» почав направляти замовникам додаткові угоди про продовження строку дії договору про закупівлю природного газу та строку його постачання. У цьому матеріалі розберемо за яких умов замовник має право продовжити такій договір про закупівлю та чи потрібно вчиняти такі дії замовникам.

Які можливі варіанти?

Варіант № 1. Замовник має «допороговий» договір про постачання природного газу, тобто вартість предмета закупівлі на рік складає до 100 тис. грн.

Варіант № 2. Замовник має договір про закупівлю природного газу, укладений згідно з підпунктом 6 пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (зі змінами) (далі – Особливості), а також є невикористаний обсяг природного газу та відповідно сума договору про закупівлю.

Варіант № 3. Замовник має договір про закупівлю природного газу, укладений згідно з пунктом 13 Особливостей, але обсяг природного газу та відповідно сума договору про закупівлю використано.

Варіант № 4. Замовник має договір про закупівлю природного газу, укладений згідно з пунктом 13 Особливостей, але обсяг природного газу та відповідно сума договору про закупівлю використано ще до завершення строку постачання природного газу.

Розберемо більш детально кожен із наведених варіантів далі.

Варіант № 1. Замовник має «допороговий» договір про постачання природного газу, тобто вартість предмета закупівлі на рік складає до 100 тис. грн

У разі якщо потреба у природному газі на рік складає до 100 тис. грн, замовник укладав договір на постачання природного газу з ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» без використання електронної системи закупівель. Такий договір не є договором про закупівлю, відповідно замовник має право вносити зміни до такого договору відповідно до його умов. Також за необхідності замовник має право збільшувати його суму та обсяг, але за умови, що вартість предмета закупівель залишається в межах до 100 тис. грн на рік.

Алгоритм дій замовника:

1. розрахувати необхідний обсяг природного газу до 30.04.2023;
2. перевірити чи невикористаний обсяг природного газу та в якому розмірі, щоб зрозуміти чи вистачить його до 30.04.2023 або його необхідно збільшувати;
3. укласти додаткову угоду з ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» щодо продовження строку постачання природного газу та, за необхідності, збільшення обсягів та суми договору про постачання природного газу;
4. оприлюднення додаткової угоди в електронній системі закупівель за бажанням замовника. Важливо відмітити, що оприлюднення такої додаткової угоди є правом замовника, а не обов’язком.

Примітка: укладаючи додаткову угоду щодо продовження строку постачання природного газу та, за необхідності, збільшення обсягів та суми договору про постачання природного газу замовник керується виключно умовами договору про постачання природного газу та НЕ керується пунктом 19 Особливостей, адже такий договір не є договором про закупівлю.

Варіант № 2. Замовник має договір про закупівлю природного газу, укладений згідно з пунктом 13 Особливостей, а також є невикористаний обсяг природного газу та відповідно сума договору про закупівлю

Інший випадок – це продовження строку постачання природного газу за наявним договором про закупівлю природного газу, але за умови дотримання наступних умов:

1. є невикористаний обсяг природного газу та відповідно сума договору про закупівлю;
2. НЕ збільшується обсяг природного газу;
3. НЕ збільшується сума договору про закупівлю.

Чому необхідно дотримуватися наведених вище умов? Замовники укладали договір про закупівлю природного газу з ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» на підставі підпункту 5 пункту 13 Особливостей, тобто укладали договір про закупівлю в розумінні Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей. Відповідно зміни до істотних умов такого договору про закупівлю вноситися на підставах визначених пунктом 19 Особливостей (у редакції, що діяла на момент проведення закупівлі).

Враховуючи, що жодна підстава, визначена пунктом 19 Особливостей, не передбачає збільшення обсягів товару та / або суми договору про закупівлю, які є істотними умовами кожного договору про закупівлю, замовник не має права вносити такі зміни. Відповідно замовник має право продовжити дію договору про закупівлю та строк виконання зобов’язань (строк постачання природного газу) в межах тих обсягів та тією суми, що визначена у договорі про закупівлю на підставі підпункту 4 пункту 19 Особливостей (в редакції, що діяла на момент проведення закупівлі), а саме: продовження строку дії договору про закупівлю та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Алгоритм дій замовника:

1. перевірити в якому розмірі залишився невикористаний обсяг природного газу та наскільки його днів його вистачить замовнику;
2. укласти додаткову угоду з ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» щодо продовження строку постачання природного газу на підставі підпункту 4 пункту 19 Особливостей (зазначивши його у додатковій угоді). Документальним підтвердженням об’єктивних обставин буде постанова Кабміну від 19.07.2022 № 812 (зі змінами);
3. оприлюднити додаткову угоду в електронній системі закупівель протягом 3 робочих днів з дня її укладання у форматі PDF;
4. розпочати конкуренту закупівлю природного газу на наступний період, за умови, якщо замовнику не вистачає наявного обсягу природного газу за договором про закупівлю з ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» або у разі наявності потреби у природному газі після квітня 2023 року. Рекомендація: передбачити початковий строк постачання (наступний день після завершення постачання природного газу ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» відповідно до розрахунку замовника або зазначити: відповідно до заявки замовника).

Важливо: перевіряйте обсяг споживання природного газу, щоб не перевищити той обсяг, який визначений умовами договору про закупівлю.

Варіант № 3. Замовник має договір про закупівлю природного газу, укладений згідно з пунктом 13 Особливостей, але обсяг природного газу та відповідно сума договору про закупівлю використано.

У даному випадку замовник має договір про закупівлю природного газу з ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”», який був укладений відповідно до підпункту 6 пункту 13 Особливостей, але обсяг природного газу, визначений у такому договорі, використано станом на 31.03.2023. Враховуючи, що жодна підстава для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, визначена пунктом 19 Особливостей, не передбачає збільшення обсягів товару та / або суми договору про закупівлю, які є істотними умовами кожного договору про закупівлю, замовник не має права вносити такі зміни. Тож замовник має укласти новий договір про закупівлю природного газу за результатами відповідної закупівлі. І на цьому етапі виникає питання: з ким укладати такий договір.

Відповідь на це запитання доволі проста, але має два варіанти:

• якщо було проведено відкриті торги, за результатами яких визначено переможця, то саме з цим переможцем має бути укладено договір про закупівлю;
• якщо було проведено відкриті торги, але не було подано жодної тендерної пропозиції, тоді замовник застосовуючи підпункт 6 пункту 13 Особливостей може укласти договір про закупівлю природного газу з будь-яким постачальником. І в такому випадку не рекомендуємо обирати ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”», адже пунктом 6 Положення про покладення спеціальних обов’язків на суб’єктів ринку природного газу для забезпечення загальносуспільних інтересів у процесі функціонування ринку природного газу щодо особливостей постачання природного газу виробникам теплової енергії та бюджетним установам, затверджене постановою Кабміну 19.07.2022 № 812 (далі - Положення) визначено: «ТОВ “Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”” постачає з 01.09.2022 по 30.04.2023 (включно) природний газ бюджетним установам на умовах договору постачання, укладеного з цим товариством на період до 31.12.2022, за ціною, що становить 16 390 грн з урахуванням податку на додану вартість за 1000 куб. метрів газу (без урахування тарифу на послуги з транспортування природного газу для точки виходу та коефіцієнта, який застосовується у разі замовлення потужності на добу наперед)». Відповідно Положення передбачає постачання природного газу ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» у разі укладення договору до 31.12.2023.

Важливо відмітити, що укладення договорів про закупівлю природного газу саме з ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» було здійснено наприкінці минулого року так як ринкова ціна природного газу була вища у 2-3 рази ніж тариф ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”», визначений Положенням. Станом на сьогодні ринкова ціна є більш стабільною та адекватною, більше того, навіть меншою ніж тариф визначений Положенням. Відповідно замовник здійснюючи закупівлю на конкурентному ринку отримає тендерні пропозиції, в межах визначеної очікуваної вартості, від інших діючих постачальників.

Варіант № 4. Замовник має договір про закупівлю природного газу, укладений згідно з пунктом 13 Особливостей, але обсяг природного газу та відповідно сума договору про закупівлю використано ще до завершення строку постачання природного газу

Такий розвиток подій теж може бути, адже особи, відповідальні за виконання договору про закупівлю можуть не прослідкувати за спожитими обсягами природного газу і така проблема ляже на плечі уповноваженої особи, бо треба якось оплата його… Проте уповноважена особа має, перш за все, керуватися закупівельним законодавством, яке не дає права та можливості внести зміни до договору про закупівлю в частині збільшення обсягів природного та суми такого договору. Також замовник не має відповідних підстав для укладення нового договору про закупівлю. Тому єдиним виходом із даної ситуації є стягнення коштів ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» з замовника у судовому порядку.

В іншому випадку уповноважену особу можуть притягнути до адміністративної відповідальності згідно зі статтею 164-14 КУпАП, а саме:

• за придбання товарів, робіт і послуг до / без проведення процедур закупівель / спрощених закупівель відповідно до вимог закону

або

• за внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, не передбачених законом,

та накладення штрафу у розмірі від 25 500 до 51 000 грн.

Окрім цього до адміністративної відповідальності можуть притягнути й керівника замовника за укладення договорів, які передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до / без проведення процедур закупівель / спрощених закупівель, визначених законом та накласти штраф у розмірі від 34 000 грн до 170 000 грн.

Підсумки

Замовник маж пам’ятати, що ринок природного газу є конкурентним, тому необхідно проводити відкриті торги у порядку визначеному Особливостями, за умови, що вартість предмета закупівлі на рік дорівнює або перевищує 100 тис. грн. Якщо переможцем відкритих торгів визначено іншого постачальника, то замовник зобов’язаний укласти з ним договір про закупівлю, незважаючи на продовження строку постачання природного газу ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”». Більше того, додаткові угоди, які направляються ТОВ «Газопостачальна компанія “Нафтогаз Трейдинг”» для продовження строку постачання природного газу є пропозицією, від якою замовник має право відмовитися.