Практика Органу оскарження та аудиторів щодо змін, які стосуються податку на додану вартість

Щодо зазначення очікуваної вартості при проведенні відкритих торгів

Коментар: Звертаючись до норм пункту 14 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), очікувана вартість предмета закупівлі зазначається в річному плані закупівель з урахуванням податку на додану вартість у разі, коли операція з постачання такого предмета закупівлі (товарів, робіт, послуг) підлягає оподаткуванню податком на додану вартість відповідно до законодавства.

При цьому аналізуючи норми абзацу 2 пункту 26 Особливостей, очікувана вартість предмета закупівлі в оголошенні про проведення відкритих торгів зазначається без урахування податку на додану вартість.

Як бачимо, на різних етапах планування та здійснення процедури закупівлі відкриті торги, замовники повинні зазначати очікувану вартість закупівлі по-різному. Проте замовники не завжди дотримуються таких вимог: умисно чи випадково.

А тому наголошуємо, що замовник повинен відображати в електронній системі закупівель інформацію щодо очікуваної вартості процедури закупівлі відкриті торги наступним чином:

• якщо товари / роботи / послуги, що закуповуються, підлягають оподаткуванню податком на додану вартість, відповідно до норм Податкового кодексу України та супутніх нормативно-правових актів, то в річному плані закупівель чи змінах до нього повинна відображатись очікувана вартість закупівлі із врахуванням податку на додану вартість. При цьому в оголошенні про проведення відкритих торгів замовник вказує очікувану вартість предмета закупівлі без врахування податку на додану вартість;
• якщо товари / роботи / послуги, що закуповуються, звільнені від оподаткуванню податком на додану вартість, відповідно до норм Податкового кодексу України та супутніх нормативно-правових актів, то в річному плані закупівель чи змінах до нього повинна відображатись очікувана вартість закупівлі без врахуванням податку на додану вартість. При цьому в оголошенні про проведення відкритих торгів замовник також вказує очікувану вартість предмета закупівлі без врахування податку на додану вартість.

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App

Щодо зазначення вимог в тендерній документації, які не узгоджуються з законодавчими нормами:

Коментар: Аналізуючи пункт 3-7 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг для замовників, передбачених цим Законом (далі – Особливості), визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених пунктом 3-8 цього розділу. Винятки із застосування конкурентних процедур закупівель визначаються Кабінетом Міністрів України в Особливостях за погодженням з комітетом Верховної Ради України, до предмета відання якого належать питання публічних закупівель.

А отже в разі здійснення процедури закупівлі відкриті торги, замовнику доцільно враховувати як вимоги Закону, так і положення Особливостей. Це ж стосується і етапу формування тендерної документації та оприлюднення в електронній системі оголошення про проведення відкритих торгів.

Отож у вищезазначеному пункті 26 Особливостей передбачена необхідність зазначення в оголошенні при проведення відкритих торгів очікуваної вартості закупівлі без врахування податку на додану вартість. А вимоги пункту 31 Особливостей вказують, що у тендерній пропозиції ціна подається без урахування податку на додану вартість.

Тож замовнику вкрай важливо врахувати вищезгадані норми при формуванні тендерної документації, аби в подальшому мінімізувати ризики виявлення порушення та необхідності внесення змін до тендерної документації або відміни закупівлі.

Щодо зазначення суперечливих вимог в тендерній документації

Коментар: Формуючи тендерну документацію, замовник зобов’язаний не лише врахувати вимоги законодавства, але й потурбуватись про відповідність встановлених вимог між собою. Це означає, що тендерна документація не повинна містити суперечливих вимог, які в свою чергу дискримінують учасників процедури закупівлі.

При встановленні суперечливих вимог серед основних наслідків таких дій можна встановити наступні:

• як мінімум одна з таких вимог буде суперечити законодавству;
• учасник не зможе подати тендерну пропозицію, яка водночас буде відповідати всім наявним в тендерній документації вимогам;
• невідповідність поданої тендерної пропозиції вимогам тендерної документації призведе до відхилення учасника процедури закупівлі;
• оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей не призведе до потрібного результату, так як виправлення однієї невідповідності спричинить появу іншої;
• наявність суперечливих вимог можна виправити, шляхом внесення змін до тендерної документації закупівлі, що в свою чергу може призвести до необхідності продовження строку подання тендерних пропозицій;
• якщо строк подання тендерних пропозицій завершився, то внести змін до тендерної документації не вдасться, а тому виникає потреба відміни процедури закупівлі.

Підсумки

З 01.07.2026 набули чинності зміни до Особливостей, більшість з яких стосується оприлюднення інформації в електронній системі закупівель щодо (не)включення до очікуваної вартості предмета закупівлі та тендерної пропозиції податку на додану вартість.

При цьому аналізуючи наявну практику аудиторів та Органу оскарження щодо таких змін, серед актуальних порушень можна виявити наступні:

• зазначення однакових сум очікуваної вартості закупівлі у річному плані закупівель (із врахуванням податку на додану вартість) та оголошенні про проведення відкритих торгів (без врахування податку на додану вартість) у випадках, коли предмет закупівлі оподатковується податком на додану вартість згідно норм Податкового кодексу та супутніх нормативно-правових актів;
• зазначення вимог тендерної документації, які суперечать чинному законодавству, в тому числі положенням Особливостей;
• зазначення вимог тендерної документації, які суперечать одна одній, тощо.