За результатами розгляду тендерної пропозиції замовник відповідно до законодавства з публічних закупівель приймає одне з таких рішень:
Водночас після визначення учасника переможцем процедури закупівлі у такого учасника виникає обов’язок оприлюднити в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі відповідно до пункту 47 Особливостей, а також документи, що підтверджують повноваження особи на підписання договору про закупівлю.
Проте, іноді в учасників відбуваються зміни у кадровому управлінні, зокрема шляхом зміни керівника.
При цьому, ці зміни можуть відбутися під участі в закупівлі, наприклад, після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.
І тому замовники та переможці в такому випадку з’ясовують – як виконати зазначені законодавчі норми та вимоги тендерної документації. Тому, далі розглянемо це питання детальніше.
Вітчизняне законодавство не містить універсального визначення «керівник юридичної особи». Водночас визначення керівник юридичної особи можна знайти в кількох нормативно-правових актах, які регулюють різні галузі законодавства.
Наприклад, в підпункті 3 пункту 6 Наказу Міністерства охорони здоров’я України № 587 від 28.02.2020 «Деякі питання ведення Реєстру медичних записів, записів про направлення та рецептів в електронній системі охорони здоров'я» визначено, що керівник закладу охорони здоров'я - особа, яка займає посаду керівника закладу охорони здоров'я або фізична особа - підприємець, яка зареєстрована в установленому законом порядку та одержала ліцензію на право провадження господарської діяльності з медичної практики.
Згідно підпункту 23-1 пункту 2 Постанови правління національного банку України № 149 від 22.12.2018 «Про затвердження Положення про ліцензування банків» керівник фінансової установи - керівник банку, одноосібний виконавчий орган або члени колегіального виконавчого органу, члени ради (наглядової ради) чи іншого органу, відповідального за здійснення нагляду, утворення та компетенція якого передбачена статутом фінансової установи, яка не є банком.
З урахуванням наведеного, керівником юридичної особи слід вважати особу, яка відповідно до установчих документів та/або розпорядчих актів уповноважена здійснювати управління юридичною особою та представляти її інтереси у цивільних і господарських правовідносинах.
Де знайти інформацію про керівника юридичної особи?
Згідно частини 4 статті 87 Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ) юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації.
Водночас особливості державної реєстрації юридичних осіб визначені положеннями Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» (надалі – Закон про державну реєстрацію). Зокрема, згідно норм даного Закону реєстрація здійснюється в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань (далі - ЄДР), який створений з метою забезпечення державних органів та органів місцевого самоврядування, а також учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб, громадські формування, що не мають статусу юридичної особи, та фізичних осіб - підприємців з Єдиного державного реєстру.
Відповідно до частини 2 статті 9 Закону про державну реєстрацію однією з відомостей про юридичну особу, яка міститься в Єдиному державному реєстрі, є відомості про керівника юридичної особи та про інших осіб (за наявності), які можуть вчиняти дії від імені юридичної особи, у тому числі підписувати договори, подавати документи для державної реєстрації тощо: прізвище, ім'я, по батькові, дата народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків або серія та номер паспорта (для фізичних осіб, які мають відмітку в паспорті про право здійснювати платежі за серією та номером паспорта, інформація для здійснення зв'язку з керівником юридичної особи (телефон та/або адреса електронної пошти)), дані про наявність обмежень щодо представництва юридичної особи.
Окрім цього, частина 1 статті 10 Закону про державну реєстрацію визначає, що якщо документи та відомості, що підлягають внесенню до ЄДР, внесені до нього, такі документи та відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.
Також частина 4 статті 10 Закону про державну реєстрацію передбачає, що відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, використовуються для ідентифікації юридичної особи або її відокремленого підрозділу, громадського формування, що не має статусу юридичної особи, фізичної особи - підприємця, у тому числі під час провадження ними господарської діяльності та відкриття рахунків у банках та інших фінансових установах.
Таким чином, згідно наведених норм саме відомості ЄДР є офіційним джерелом інформації про керівника юридичної особи, яким замовник та переможець повинен керуватися, зокрема, і під час здійснення публічних закупівель.
Документи, які надає переможець закупівлі
Відповідно до підпункту 6 пункту 47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості) замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли:
- керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення корупційного правопорушення або правопорушення, пов’язаного з корупцією;
- керівник учасника процедури закупівлі був засуджений за кримінальне правопорушення, вчинене з корисливих мотивів (зокрема, пов’язане з хабарництвом, шахрайством та відмиванням коштів), судимість з якого не знято або не погашено в установленому законом порядку;
- керівника учасника процедури закупівлі, фізичну особу, яка є учасником процедури закупівлі, було притягнуто згідно із законом до відповідальності за вчинення правопорушення, пов’язаного з використанням дитячої праці чи будь-якими формами торгівлі людьми.
Абзац 15 пункту 47 Особливостей визначає, що переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту.
Згідно викладеного, переможець закупівлі повинен надати документи, які підтверджують, що керівник не підпадає під підстави, які визначають наведені норми.
В свою чергу, законодавство з публічних закупівель не визначає, які документи повинен надавати переможець для підписання договору.
Водночас законодавство, наприклад, Закон про державну реєстрацію визначає, що до установчих документів юридичної особи входять:
- установчий документ юридичної особи - установчий акт,
- статут,
- програма політичної партії,
- модельний статут,
- засновницький договір,
- одноособова заява (меморандум),
- положення тощо.
Відповідно зазначені документи визначають повноваження керівника на підписання договору.
При цьому, документами, які підтверджують правові відносини керівника з юридичною особою є наказ про призначення керівника або протокол про призначення керівника, тощо. Окрім цього, як уже зазначалося, відомості про керівника юридичної особи містяться в ЄДР.
На якого керівника потрібно надавати зазначені документи?
З урахуванням наведеного, переможець процедури закупівлі зобов’язаний надавати документи, передбачені пунктом 47 Особливостей та тендерною документацією, щодо керівника юридичної особи, відомості про якого є актуальними та внесеними до ЄДР на момент їх подання та укладення договору про закупівлю.
У разі якщо після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у переможця відбулася зміна керівника та відповідні зміни внесено до ЄДР, документи, що підтверджують відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі та повноваження на підписання договору, повинні подаватися щодо нового керівника.
Це правило підлягає застосуванню також у випадках, коли первинно були подані документи щодо попереднього керівника юридичної особи, зокрема після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, однак на момент укладення договору про закупівлю керівником юридичної особи вже є інша особа.
Підсумки
У разі зміни керівника переможця процедури закупівлі після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір, документи, що підтверджують відсутність підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі відповідно до пункту 47 Особливостей, а також документи, що підтверджують повноваження на підписання договору про закупівлю, повинні надаватися щодо нового керівника, оскільки саме відомості Єдиного державного реєстру є офіційними, актуальними та обов’язковими для врахування замовником під час укладення договору про закупівлю.
