З 01.09.2026 замовники можуть здійснювати закупівлі шляхом проведення переговорних процедур закупівель на підставі пункту 13 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості).
Однією з підстав для проведення переговорної процедури закупівлі є створення або придбання витвору мистецтва або художнього виконання.
У цій статті розглянемо особливості застосування цієї підстави та з'ясуємо, у яких випадках замовник може здійснити закупівлю шляхом проведення переговорної процедури.
Що може бути предметом закупівлі?
Абзац 2 підпункту 2 пункту 13 Особливостей визначає, що переговорна процедура закупівлі, відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі, застосовується замовником як виняток у разі:
коли роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання за наявності одного з таких випадків:
предмет закупівлі полягає у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання.
З аналізу зазначеної норми видається, що законодавство не містить жодних обмежень щодо виду предмета закупівлі, який може придбаватися згідно розглядуваної підстави для проведення переговорної процедури закупівлі.
Тобто на підставі абзацу 2 підпункту 2 пункту 13 Особливостей може бути придбаний будь-який вид предмета закупівлі – товари, роботи чи послуги, при дотриманні умов, які передбачає зазначена норма, зокрема в разі створення або придбання витвору мистецтва або художнього виконання.
При цьому, сама по собі належність предмета закупівлі до витвору мистецтва або художнього виконання ще не означає автоматичної можливості проведення переговорної процедури.
Необхідно враховувати дві взаємопов’язані умови:
- предмет закупівлі повинен полягати у створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання;
- відповідні роботи, товари чи послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання.
Далі ж розглянемо особливості закупівлі при створенні або придбанні витвору мистецтва або художнього виконання.
Створення або придбання витвору мистецтва
Однією з підстав для проведення переговорної процедури закупівлі є створення або придбання витвору мистецтва. Тому необхідно насамперед з’ясувати значення поняття «витвір мистецтва».
Водночас вітчизняне законодавство безпосередньо не надає визначення цього поняття.
При цьому, Словник української мови визначає, що витвір - те, що зроблене, створене ким-небудь і реально існує в тій чи іншій формі.
Закон України «Про авторське право» надає визначення поняття твір - оригінальне інтелектуальне творіння автора (співавторів) у сфері науки, літератури, мистецтва тощо, виражене в об’єктивній формі.
Разом з тим, Закон України «Про культуру» дає ключ до розуміння поняття мистецтво - творча художня діяльність у сферах: літератури, архітектури, скульптури, живопису, графіки, декоративно-вжиткового мистецтва, музики, танцю, театру, кіно та інші види діяльності людини, що відображають дійсність у художніх образах.
Окрім цього, Закон України «Про авторське право» містить ще кілька різних визначень понять творів мистецтва:
- твір образотворчого мистецтва - скульптура, картина, малюнок, гравюра, літографія, твір художнього дизайну (у тому числі сценічного дизайну, накреслення (дизайну) шрифтів) тощо;
- твір ужиткового (декоративно-ужиткового) мистецтва - твір художнього промислу, втілений або перенесений на предмет користування з ужитковою метою, створений ручним або промисловим способом, у тому числі твори декоративного ткацтва, кераміки, різьблення, ливарства, художнього скла, художні ковані вироби, ювелірні вироби тощо.
Таким чином, з аналізу наведених положень можна зробити висновок, що витвором мистецтва для цілей застосування цієї підстави доцільно вважати створений у сфері мистецтва твір, який має творчий характер та виражений в об’єктивній формі.
Водночас у відповідності до норм Закону України «Про авторське право і суміжні права» до понять, які можна віднести до витвору мистецтва можна віднести:
- аудіовізуальний твір - твір у вигляді послідовності епізодів або кадрів зі звуком або без нього, поєднаних між собою цілісним творчим задумом, доступний для сприйняття за допомогою відповідних технічних засобів на певному виді екрана (кіно-, телеекрана тощо), на якому така послідовність кадрів утворює рухоме зображення;
- твір архітектури - твір у галузі спорудження будівель, містобудування, садово-паркового мистецтва, ландшафтних утворень у формі креслення, ескізів, моделей, збудованих будівель чи споруд, планів населених пунктів тощо;
- твір образотворчого мистецтва - скульптура, картина, малюнок, гравюра, літографія, твір художнього дизайну (у тому числі сценічного дизайну, накреслення (дизайну) шрифтів) тощо;
- твір ужиткового (декоративно-ужиткового) мистецтва - твір художнього промислу, втілений або перенесений на предмет користування з ужитковою метою, створений ручним або промисловим способом, у тому числі твори декоративного ткацтва, кераміки, різьблення, ливарства, художнього скла, художні ковані вироби, ювелірні вироби тощо; Водночас окремі твори можуть бути предметом закупівлі як товар, наприклад придбання картини, скульптури, фотографічного твору тощо.
Також предметом закупівлі можуть бути послуги зі створення твору, наприклад послуги художника зі створення картини, скульптури, дизайнерського рішення тощо.
При цьому замовнику необхідно враховувати, що відповідний твір може бути об’єктом авторського права, а його використання та розпорядження майновими правами регулюється Законом України «Про авторське право і суміжні права».
Тому при проведенні переговорної процедури замовнику слід встановити, що конкретні роботи, товари або послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання.
Наприклад, якщо замовник бажає придбати картину конкретно визначеного автора, важливим є підтвердження того, що саме відповідний суб’єкт має право продати цей твір замовнику.
Створення або придбання художнього виконання
Ще одним предметом закупівлі при проведенні переговорної процедури закупівлі згідно абзацу 2 підпункту 2 пункту 13 Особливостей може виступати створення або придбання художнього виконання.
Водночас законодавство також не містить визначення поняття художнє виконання. Однак Закон України «Про авторське право і суміжні права» містить визначення понять виконання та публічне виконання.
Зокрема, виконанням є результат індивідуальної чи колективної діяльності з артистичного представлення музичних, драматичних, літературних, хореографічних або подібних творів, фольклору чи інших художніх образів.
Окрім цього, цей же Закон містить визначення публічне виконання - подання творів, виконань, фонограм, передач організацій мовлення шляхом декламації, гри, співу, танцю та іншим способом як безпосередньо (у живому виконанні), так і за допомогою будь-яких пристроїв і процесів (за винятком передачі в ефір чи по кабелях) у місцях, де присутні чи можуть бути присутніми особи, які не належать до кола сім’ї або близьких знайомих цієї сім’ї, незалежно від того, чи присутні вони в одному місці і в один і той самий час або в різних місцях і в різний час.
У контексті закупівель під художнім виконанням доцільно розглядати результат артистичної діяльності, пов’язаної з виконанням або поданням твору чи іншого художнього образу.
Наприклад, предметом закупівлі можуть бути послуги:
- конкретного артиста або мистецького колективу;
- музичного виконання;
- театрального або хореографічного виконання;
- концертного виступу;
- іншого артистичного представлення твору чи художнього образу.
Водночас і в цьому випадку недостатньо лише встановити, що закуповується мистецька послуга.
Замовник повинен обґрунтувати, чому відповідне художнє виконання може бути надане саме певним суб’єктом господарювання.
Наприклад, якщо предметом закупівлі є виступ конкретного артиста або конкретного мистецького колективу, у замовника можуть бути підстави вважати, що саме цей суб’єкт може надати відповідне виконання.
У такому випадку підтвердженням можуть бути документи, які засвідчують правовий статус виконавця, належність до відповідного мистецького колективу, права на виконання, договірні відносини з артистами або інші документи, які підтверджують неможливість отримання саме такого художнього виконання від іншого суб’єкта.
Підсумки
З 01.09.2026 створення або придбання витвору мистецтва або художнього виконання є однією з підстав для застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 13 Особливостей.
Водночас сам факт придбання твору мистецтва або художньої послуги не є достатньою підставою для проведення переговорної процедури.
Замовник повинен довести сукупність обставин: по-перше, предмет закупівлі полягає саме у створенні або придбанні витвору мистецтва чи художнього виконання; по-друге, відповідні роботи, товари або послуги можуть бути виконані, поставлені чи надані виключно певним суб’єктом господарювання.
Підтвердженням відповідних обставин при створенні або придбанні витвору мистецтва можуть бути документи щодо авторства, майнових прав інтелектуальної власності тощо, а для художнього виконання – документи, що підтверджують статус конкретного виконавця або мистецького колективу, прав на виконання та інших обставин, які підтверджують його виключність.