Невиконання яких вимог тендерної документації переможцем може вважатися відмовою від укладення договору про закупівлю: практика ДАСУ та Органу оскарження

Підстава для відхилення переможця визначена абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей

Абзац 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей передбачає, що замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі:

• відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю.

Зазначена підстава для відхилення передбачає, що замовник може відхилити таку тендерну пропозицію у випадку, коли переможець відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації.

Практика ДАСУ щодо встановлення вимог до переможця, невиконання яких може свідчити про його відмову від укладення договору

Щоб з’ясувати, які саме вимоги замовник може правомірно встановлювати до переможця та чи може їх невиконання бути підставою для відхилення тендерної пропозиції, звернемося до практики ДАСУ.

Розглянемо приклади моніторингів, за результатами яких аудитори не встановили порушень у діях замовників у частині встановлення таких вимог до переможця та визначення наслідків їх невиконання.

Коментар: наведений приклад свідчить, що замовник може встановити в тендерній документації для переможця вимогу щодо надання документів, які підтверджують його право на підписання договору про закупівлю, а також документів, необхідних для підтвердження згоди на вчинення значного правочину, якщо договір про закупівлю буде вважатися значним правочином.

Важливо, що замовник не лише визначив перелік документів, які має надати переможець, а й установив конкретний строк та спосіб їх надання, а також прямо передбачив наслідки їх ненадання - відхилення тендерної пропозиції на підставі абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Отже, практика ДАСУ демонструє, що вимоги до переможця, пов’язані з підтвердженням повноважень на підписання договору та необхідних для підтвердження згоди на вчинення значного правочину, можуть бути правомірно встановлені в тендерній документації. Водночас для можливості застосування підстави для відхилення визначеної абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей важливо чітко визначити, що саме, у який строк та у який спосіб має надати переможець, а також визначити наслідки невиконання переможцем такої вимоги, зокрема можливість відхилення його тендерної пропозиції відповідно до абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App

Коментар: цей приклад демонструє, що замовник може встановити для переможця конкретний порядок виконання обов’язку щодо укладення договору про закупівлю - зокрема, визначити кількість примірників договору, які переможець повинен підписати та строк для вчинення відповідних дій.

Важливо, що замовник чітко визначив, які саме дії має вчинити переможець, а також прямо передбачив, що їх невчинення у встановлений строк розцінюватиметься як відмова від укладення договору про закупівлю. Такий підхід дає змогу замовнику однозначно встановити факт невиконання переможцем вимог тендерної документації та у разі їх невиконання застосувати передбачені абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей наслідки, а саме відхилити тендерну пропозицію переможця як такого, що відмовився від укладення договору про закупівлю.

Коментар: даний приклад показує, що вимоги до переможця можуть стосуватися не лише безпосередньо підписання договору, а й документів та розрахунків, необхідних для його укладення. У цьому випадку замовник передбачив обов’язок переможця надати договірну ціну у визначеному форматі та встановив процедуру її перевірки й узгодження.

Водночас замовник не визнав будь-яку невідповідність автоматичною підставою для відхилення, а передбачив можливість її виправлення: переможцю надається строк для усунення зауважень та повторного подання виправленої договірної ціни. Лише якщо переможець не надасть розрахунок у встановлений строк або не усуне повідомлені невідповідності, його дії можуть бути розцінені як відмова від підписання договору згідно з абзацом 2 підпунктом 3 пункту 44 Особливостей.

Отже, практика ДАСУ підтверджує, що замовник може встановлювати для переможця вимоги щодо надання та погодження договірної ціни. При цьому неорбхідно передбачити чіткий механізм перевірки, можливість виправлення виявлених невідповідностей та визначити, за яких саме обставин невиконання вимоги свідчитиме про відмову переможця від підписання договору. Це дозволяє замовнику належним чином обґрунтувати відхилення тендерної пропозиції у разі невиконання переможцем установлених вимог згідно абзацу 2 підпунктом 3 пункту 44 Особливостей.

Коментар: у розглянутому прикладі замовник передбачив для переможця надання не лише договірної ціни, а й детальних розрахунків та документів, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси. Водночас замовник визначив порядок виправлення виявлених невідповідностей та чітко встановив, що ненадання розрахунків у встановлений строк або неусунення зауважень свідчитиме про відмову переможця від підписання договору про закупівлю.

Таким чином, наведений підхід може бути використаний замовником під час встановлення вимог до переможця у закупівлях, де договірна ціна та кошторисні розрахунки є невід’ємною частиною договору. Водночас вимоги до документів, які переможець має надати до укладення договору, мають бути достатньо конкретними, щоб переможець міг однозначно визначити обсяг своїх обов’язків, а замовник - встановити факт їх невиконання та, за наявності передбачених умов, застосувати підставу для відхилення, визначену абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Коментар: особливістю цієї вимоги є те, що замовник передбачив надання переможцем звіту з аналізу цін на матеріальні ресурси поряд із договірною ціною та іншими кошторисними розрахунками. Це дозволяє перевірити не лише правильність розрахунків, а й підстави визначення вартості матеріалів, включених до договірної ціни.

Важливо, що замовник визначив не лише перелік необхідних документів, а й порядок їх перевірки та виправлення виявлених невідповідностей. А також, що якщо переможець не усуне повідомлені невідповідності або не надасть своєчасно розрахунок, що відповідає вимогам тендерної документації, такі дії вважаються відмовою від підписання договору відповідно до абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Цей приклад ще раз підтверджує, що для правомірного застосування абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей замовник повинен заздалегідь конкретизувати в тендерній документації, які саме дії переможця вважатимуться відмовою від підписання договору та стануть обґрунтованою підставою для відхилення переможця згідно абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Практика Органу оскарження щодо встановлення вимог до переможця, невиконання яких може свідчити про його відмову від укладення договору

Практика Органу оскарження також дає змогу визначити, які вимоги замовник може встановлювати для переможця до укладення договору та за яких умов їх невиконання може свідчити про відмову від укладення договору. Далі розглянемо рішення Органу оскарження, у яких оцінювалися такі вимоги та передбачені замовником наслідки їх невиконання.

Коментар: Орган оскарження не встановив порушень у вимозі щодо надання переможцем документів, які підтверджують право на підписання договору та, за необхідності, згоду на вчинення значного правочину.

Ключовим є те, що замовник прямо визначив ненадання таких документів у встановлений строк як відмову переможця від підписання договору, що відповідно до абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей є підставою для відхилення його тендерної пропозиції.

Цей приклад показує, що замовник може пов’язати невиконання конкретної вимоги до переможця з відмовою від укладення договору, якщо такий наслідок чітко передбачений у тендерній документації.

Коментар: Орган оскарження не встановив порушень у вимогах замовника щодо подання переможцем документів, необхідних для оформлення договору, зокрема документів про повноваження ФОП та актуальних реквізитів учасника-переможця.

При цьому тендерна документація чітко визначала невиконання цих вимог обставиною, що свідчить про відмову переможця від підписання договору. Такий підхід не був визнаний Органом оскарження неправомірним.

Таким чином, для застосування відповідної підстави відхилення важливим є не лише встановлення вимог до переможця, а й чітке закріплення в тендерній документації того, які саме дії або бездіяльність матимуть наслідком визнання його таким, що відмовився від укладення договору згідно абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Коментар: у цьому рішенні Орган оскарження виходив із того, що Закон та Особливості не містять вичерпного переліку дій, які можуть вважатися відмовою від підписання договору. Відтак замовник передбачив у тендерній документації власний порядок дій переможця щодо погодження договірної ціни.

Важливим є те, що замовник прямо зазначив: ненадання договірної ціни у встановлений строк або неусунення виявлених невідповідностей вважається відмовою переможця від підписання договору. Саме таке чітке визначення наслідків невиконання встановлених вимог дозволяє пов’язати відповідні дії переможця з підставою для відхилення, передбаченою абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Отже, якщо замовник встановлює для переможця певні вимоги до укладення договору, у тендерній документації необхідно прямо визначити, що їх невиконання розцінюється як відмова від укладення договору для того, щоб мати обґрунтовану підставою для відхилення переможця в майбутньому.

Коментар: це рішення Органу оскарження показує, що вимоги до переможця можуть стосуватися не лише самої договірної ціни, а й документів, які підтверджують обґрунтованість включених до неї витрат, зокрема звіту з аналізу цін на матеріальні ресурси.

Водночас замовник прямо передбачив, що невиконання переможцем установлених вимог в тендерній документації розцінюється як його відмова від підписання договору про закупівлю.

Отже, якщо замовник вимагає від переможця, договірну ціну, звіт з аналізу цін чи інші документи для погодження договірної ціни, у тендерній документації варто конкретно визначити їх перелік, строк подання та прямо передбачити, що невиконання відповідної вимоги розцінюється як відмова від укладення договору. Це дає можливість застосувати до переможця підставу для відхилення, передбачену абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей.

Підсумки

Таким чином, замовник може встановлювати в тендерній документації до переможця вимоги, невиконання яких у визначений строк та спосіб дає замовнику підстави вважати, що переможець відмовився від укладення договору. Проте для правомірного застосування такої підстави для відхилення, яка визначена абзацом 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей, недостатньо лише формально передбачити відповідну вимогу в тендерній документації. Вона має бути чіткою, однозначною, обґрунтованою, містити конкретний обов’язок для переможця, строк та спосіб (рекомендуємо через електронну систему закупівель) його виконання, а також зазначати обов’язково, що її невиконання у встановлений строк та спосіб розцінюється як відмова переможця від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю та відповідно є підставою для відхилення тендерної пропозиції переможця згідно абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей. Саме дотримання цих умов у сукупності є запорукою того, що рішення замовника про відхилення переможця згідно абзацу 2 підпункту 3 пункту 44 Особливостей буде обґрунтованим, правомірним та відповідатиме підходам, сформованим у практиці ДАСУ та Органу оскарження.