Під час здійснення публічних закупівель замовники укладають значну кількість договорів, які регулюються нормами Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ) з урахуванням вимог закупівельного законодавства.
Як правило, за результатами закупівель укладаються договори поставки, надання послуг, підряду та інші договори, передбачені цивільним законодавством.
Водночас у практиці публічних закупівель трапляються доволі «нетипові» договори для публічних закупівель.
Так, одним із таких є договір приєднання, особливості укладення якого та практичні ситуації при його укладенні розглянемо далі.
Правове регулювання договору приєднання
Відповідно до статті 626 ЦКУ договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Частина 1 статті 638 ЦКУ договір є укладеним, якщо сторони досягли згоди з усіх істотних умов договору.
Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
В той же час, правове регулювання договору приєднання визначено статтею 634 ЦКУ.
Зокрема, в даній нормі містяться наступні норми:
Договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.
Договір приєднання може бути змінений або розірваний на вимогу сторони, яка приєдналася, якщо вона позбавляється прав, які звичайно мала, а також якщо договір виключає чи обмежує відповідальність другої сторони за порушення зобов'язання або містить інші умови, явно обтяжливі для сторони, яка приєдналася. Сторона, яка приєдналася, має довести, що вона, виходячи зі своїх інтересів, не прийняла б цих умов за наявності у неї можливості брати участь у визначенні умов договору.
Якщо вимога про зміну або розірвання договору пред'явлена стороною, яка приєдналася до нього у зв'язку зі здійсненням нею підприємницької діяльності, сторона, що надала договір для приєднання, може відмовити у задоволенні цих вимог, якщо доведе, що сторона, яка приєдналася, знала або могла знати, на яких умовах вона приєдналася до договору.
У відповідності до наведених норм договір приєднання містить певні характерні йому ознаки:
- у розробці його умов приймає участь лише одна із сторін. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору;
- укладається договір в особливий спосіб – шляхом приєднання до договору, наприклад, через заяву-приєднання до договору замовником;
- розірвання договору є можливим у випадках, які визначені в частинах 2-3 статті 634 ЦКУ.
Чи є договір приєднання договором в розумінні закупівельного законодавства?
Згідно з пунктом 6 частини 1 статті 1 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю — господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару.
Відповідно до абзацу 1 пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабміну від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості) договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.
Отож, зазначені норми визначають, що договір про закупівлю укладається у відповідності до закупівельного законодавства та Цивільного кодексу України.
Водночас одним із видів цивільно-правових договорів згідно положень ЦКУ є договір приєднання.
Що врахувати при укладенні договору приєднання при здійсненні закупівель?
Законодавство з публічних закупівель містить певні особливості при укладенні договорів. Наприклад, такою особливістю є публікація укладеного договору в електронній системі закупівель.
В свою чергу, як правило, договори приєднання замовники укладають із так званими монополістами. Або ж значна частина замовників укладає договір приєднання із ТОВ «Газопостачальна компанію «Нафтогаз Трейдинг»».
При цьому, в основному такі договори укладаються без використання електронної системи закупівель шляхом укладення «прямого» договору, зокрема згідно пункту 13 Особливостей.
В той же час, при укладенні договору про закупівлю, приміром, згідно пункту 13 Особливостей замовник повинен оприлюднити в електронній системі закупівель договір про закупівлю, та додатки до нього, а також обґрунтування підстави для здійснення замовником закупівлі відповідно до цього пункту.
З огляду на викладене, та враховуючи особливості укладення договору приєднання згідно приписів цивільного законодавства, які були розглянуті вище, під час оприлюднення інформації в електронній системі закупівель, при укладенні договору з ТОВ «Газопостачальна компанію “Нафтогаз Трейдинг”», замовник має оприлюднити:
- договір приєднання, підписаний зі сторони ТОВ «Газопостачальна компанію “Нафтогаз Трейдинг”»;
- заяву-приєднання до договору постачання природного газу разом з додатком до неї, які є невід’ємними частинами договору;
- згоду на приєднання до договору постачання природного газу, яка є невід’ємною частиною договору;
- інші додатки до договору.
Підсумки
1. Договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.
2. Договір приєднання є договором в розумінні закупівельного законодавства, що зумовлює необхідність замовникам, при укладенні таких договорів, враховувати вимоги закупівельного законодавства.
3. Укладаючи договір приєднання замовники повинні враховувати вимоги закупівельного законодавства, зокрема публікувати в електронній системі закупівель:
- договір приєднання, який підписується тільки однією стороною – постачальником;
- заяву-приєднання до договору та інші додатки, які є невід’ємними частинами договору приєднання.