Дії замовника, коли постачальник / підрядник / виконавець змінює систему оподаткування

Згідно абзацу 1 пункту 17 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України від 25.12.2015 № 922-VIII «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10, 13, 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Однією з підстав для внесення змін до договору про закупівлю, який передбачена підпунктом 6 пункту 19 Особливостей є внесення змін до істотних умов договору сторони договору у зв’язку із зміною ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування.

У відповідності до наведеної норми варто визначити, що наведена підстава для внесення змін до договору про закупівлю складається з кількох складових:

• зміною ставок податків і зборів - пропорційно до зміни таких ставок;
• зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких пільг з оподаткування;
• зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування.

Окрім цього, вносячи зміни до договору згідно підпункту 6 пункту 19 Особливостей варто врахувати окремі особливості застосування даної підстави:

• зміна ціни в договорі повинна відбуватися пропорційно до зміни ставок податків і зборів та/або пільг з оподаткування, а також до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;
• нову (змінену) ціну сторони застосовують не раніше дня введення в дію відповідного документу, яким затверджені чи встановлені зміни;
• нова (змінена) ціна застосовується сторонами лише щодо того обсягу товару / послуг чи об'єму робіт, які ще не поставлені / надані чи виконані відповідно;
• зміна ціни у договорів може відбуватися як в бік зменшення, так і в бік збільшення;
• розглядувана підстава дозволяє залишити обсяг договору незмінним, проте замовник, повинен враховувати фактичні обставини та наявність фінансування і якщо додаткових коштів немає, то при збільшенні ціни необхідно зменшити обсяги закупівлі, застосувавши підпункт 1 пункту 19 Особливостей.

Які дії слід вчинити замовнику, якщо контрагент змінює систему оподаткування?

Перед та під час внесення змін до договору згідно підпункту 6 пункту 19 Особливостей замовнику необхідно вчинити певні дії при укладенні додаткової угоди, які не можуть суперечити вимогам законодавства та умовам договору.

Крок 1. Перевіряємо підставу для внесення змін до договору

Як уже було з’ясовано вище вносити зміни до істотних умов договору про закупівлю сторони договору можуть виключно у відповідності до однієї з підстав, яка визначена пунктом 19 Особливостей.

Тому у випадку, коли в контрагента замовника змінилась система оподаткування та такий контрагент звернувся до замовника з пропозицією внести зміни до договору, замовнику насамперед потрібно перевірити чи внесення змін до договору відповідатиме підпункту 6 пункту 19 Особливостей, зокрема одній із складових, які визначені даною нормою.

Наприклад, якщо в контрагента змінилась система оподаткування (контрагент перейшов із спрощеної на загальну систему оподаткування) замовник може укласти додаткову угоду згідно підпункту 6 пункту 19 Особливостей, за дотримання інших умов, які передбачає законодавство.

Крок 2. Перевіряємо документальне підтвердження підстави для внесення змін до договору

В договорі про закупівлю повинен бути передбачений певний порядок внесення змін до договору. І відповідно до порядку внесення змін сторона договору, яка звертається з пропозицією про внесення змін з підстав визначених підпунктом 6 пункту 19 Особливостей, повинна, до письмового звернення, надати документ, який встановлює / змінює ставки податків і збори та / або змінює умови щодо надання пільг з оподаткування.

Водночас, якщо вид такого документу не конкретизовано, він у будь-якому разі повинен містити інформацію на підтвердження можливості внесення змін (наприклад, щодо зміни ставки податку).

Крок 3. Аналізуємо умови договору

Перед внесенням змін до договору слід проаналізувати умови договору щодо (не)можливості укладення додаткової угоди згідно певної підстави, яка визначена пунктом 19 Особливостей.

При цьому, при внесенні змін до договору сторонам потрібно керуватися порядком внесення змін до договору, який визначений умовами договору. Наприклад, такий порядок внесення змін до договору згідно підпункту 6 пункту 19 Особливостей може виглядати наступним чином:

«Сторони погоджуються, що зміну ціни здійснюють у такому порядку:

• підставою для зміни ціни є письмове звернення Сторони Договору та набрання чинності документу, яким затверджені чи встановлені такі ставки податків і збори та/або зміни умов щодо надання пільг з оподаткування;
• сторони погоджуються, що Сторона, яка звертається з пропозицією про внесення змін з підстав визначених даним пунктом обов’язково до письмового звернення надає документ, який встановлює/змінює такі ставки податків і збори та/або змінює умови щодо надання пільг з оподаткування;
• нову (змінену) ціну Сторони застосовують з дня введення в дію відповідного документу, яким затверджені чи встановлені такі ставки податків і зборів та/або зміни щодо надання умов пільг з оподаткування;
• зміна ціни відбувається пропорційно зміненій (зміненим) частині (частинам) складової такої ціни, в тому числі і загальна вартість Договору».

Крок 4. Надаємо інформацію про (не)погодження про внесення змін до договору

Стаття 654 Цивільного кодексу України (далі-ЦКУ) визначає, що однією з підстав для внесення змін до договору є домовленість сторін.

Окрім цього, як правило, в порядку внесення змін до договору передбачено можливість однієї із сторін не погодитися на укладення додатковї угоди.

Тобто замовник може відмовитись від укладення додаткової угоди, наприклад, якщо контрагент не надасть достатнього підтвердження для укладення додаткової угоди.

При цьому, оформити відповідь про відмову в укладенні додаткової угоди слід у вигляді повідомлення, листа або іншого документа, зокрема зазначивши про аргументи, якими замовник керувався приймаючи рішення про відмову в укладенні додаткової угоди.

Якщо обидві сторони погодилися на внесення змін до договору, то замовник/контрагент може одразу прикріпити проєкт додаткової угоди для його підписання іншою стороною.

Крок 5. Укладаємо додаткову угоду

Згідно статті 651 ЦКУ зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Стаття 654 ЦКУ передбачає, що зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, що змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Згідно наведених норм видається, що за результатами розгляду замовник або приймає пропозицію та між сторонами укладається додаткова угода про внесення змін до діючого договору про закупівлю, або ж не приймає та подальші свої дії вчиняє згідно з умовами такого договору.

Крок 6. Оприлюднення повідомлення про внесення змін до договору разом із додатковою угодою

У відповідності до приписів Особливостей в разі, внесення змін до істотних умов договору, замовник повинен оприлюднити повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю.

Зокрема, пункт 20 Особливостей передбачає, що замовник відповідно до вимог Закону з урахуванням цих особливостей обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та/або про ціни на матеріальні ресурси у разі:

внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених пунктом 19 цих особливостей. До такого повідомлення додаються зміни до договору про закупівлю (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, в разі зміни цін на них) у машинозчитувальному форматі (у разі внесення змін до договорів, зазначених в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону).

Відповідно до пункту 11 частини 1 статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, а саме:

повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та/або про ціни на матеріальні ресурси - протягом трьох робочих днів з дня:

• внесення змін до договору про закупівлю у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону. До такого повідомлення додаються зміни до договору про закупівлю (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, в разі зміни цін на них) у машинозчитувальному форматі (у разі внесення змін до договорів, зазначених в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 цього Закону);
• складання договірної ціни, уточненої відповідно до затвердженої проектної документації до договору про закупівлю, зазначеного в абзаці третьому частини першої статті 41 цього Закону. До такого повідомлення додається уточнена договірна ціна (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси) у машинозчитувальному форматі.

Отож, згідно викладеного у випадку, якщо сторонами договору буде укладено додатку угоду згідно підпункту 6 пункту 19 Особливостей, замовнику необхідно буде таку додаткову угоду оприлюднити в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів.

Підсумки

1. Однією з підстав для внесення змін до істотних умов договору про закупівлю є підпункт 6 пункту 19 Особливостей, який дозволяє внести зміни до договору у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування.

2. При внесенні змін до договору замовнику слід дотриматися наступних кроків:

• перевірити підставу для внесення змін до договору;
• перевірити документальне підтвердження підстави для внесення змін до договору;
• проаналізувати умови договору;
• надати інформацію про (не)погодження про внесення змін до договору;
• укласти додаткову угоду;
• оприлюднити повідомлення про внесення змін до договору разом із додатковою угодою.