Відкриті торги

TП
TNDR. Платформа

28.04.2025

Чи зобов’язаний переможець відкритих торгів накладати електронний підпис на документи переможця

466

Відповідно до пункту 47 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості) переможець процедури закупівлі у строк, що не перевищує чотири дні з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю, повинен надати замовнику шляхом оприлюднення в електронній системі закупівель документи, що підтверджують відсутність підстав, зазначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 цього пункту. Замовник не вимагає документального підтвердження публічної інформації, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України “Про доступ до публічної інформації” та/або міститься у відкритих публічних електронних реєстрах, доступ до яких є вільним, або публічної інформації, що є доступною в електронній системі закупівель, крім випадків, коли доступ до такої інформації є обмеженим на момент оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів.

Таким чином переможець процедури закупівлі після оприлюднення повідомлення про намір укласти договір про закупівлю повинен завантажити в електронну систему закупівель документи, які визначені даною нормою. А чи повинен переможець згідно норм закупівельного законодавства накладати на такі документи електронний підпис варто з’ясувати, адже існує практика ДАСУ, в якій аудитори встановлюють порушення вимог частини третьої статті 12 Закону у разі не накладення електронного підпису переможцем на завантажені документи.

Наведемо практику ДАСУ, в якій аудитори виявили відсутність електронного підпису на завантажених документах переможця або в електронному підписі переможця накладеному на документи переможця виявили невідповідності та встановили порушення вимог частини третьої статті 12 Закону та тендерної документації, при тому що окремих вимог щодо накладення електронного підпису на документи переможця та вимог до електронного підпису переможця в тендерній документації замовника не було встановлено:

Приклад 1

Моніторинг UA-M-2023-10-26-000020, оголошення UA-2023-09-19-013351-a:

Разом з цим встановлено, що відповідно до вимог частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій/пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги».

Згідно частини четвертої статті 5 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» № 851-IV редакція від 01.08.2022 року (далі – Закон № № 851-IV) візуальною формою подання електронного документа є відображення даних, які він містить, електронними засобами або на папері у формі, придатній для приймання його змісту людиною. Частиною другою статті 6 Закону № 851-IV встановлено, що накладанням електронного підпису завершується створення електронного документа. Разом з цим, відповідно до частини першої статті 7 Закону № 851-IV оригіналом електронного документа вважається електронний примірник документа з обов’язковими реквізитами, у тому числі з електронним підписом автора або підписом, прирівняним до власноручного підпису відповідно до Закону України «Про електронні довірчі послуги».

Проте, на документи переможця, надані у складі пропозиції ТОВ «ДК «М» електронний підпис керівника не накладено.

Зазначене є порушенням вимог частини третьої статті 12 Закону.

Приклад 2

Моніторинг UA-M-2023-11-17-000003, оголошення UA-2023-10-17-015233-a:

Відповідно до пункту 3 розділу III до ТД Замовник зазначив, що до частини 3 статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги», а саме шляхом завантаження документів тендерної пропозиції у формі електронних документів та накладення на тендерну пропозицію кваліфікованого електронного підпису (КЕП) особи, уповноваженої на підписання тендерної пропозиції (окрім учасників-нерезидентів). Файл накладеного КЕП повинен бути придатний для перевірки на сайті Центрального засвідчувального органу за посиланням: https://czo.gov.ua/verify.

При перевірці електронного підпису Переможця ТОВ «М» на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify — було встановлено, що на документи Переможця накладено кваліфікований електронний підпис в якому не зазначено прізвище, ініціали та посаду особи уповноваженої на підписання документів (власника ключа).

Враховуючи зазначене, Переможцем порушено частину 3 статті 12 Закону № 922-VIII, та не виконано умови пункту 3 розділу III до ТД.

За відсутності в тендерній документації окремих вимог щодо накладення електронного підпису на документи переможця в прикладі 1 та вимог до електронного підпису переможця приклад 2 аудиторами було встановлено порушення вимог частини третьої статті 12 Закону та умов тендерної документації. У прикладі 1 причиною стало відсутність електронного підпису переможця на завантажених документах переможця, а в прикладі 2 в накладеному електронному підписі переможця на документи переможця було виявлено невідповідності.

Доречі, зручно шукати актуальні висновки ДАСУ та рішення Органу оскарження щодо будь-якої ситуації на Clarity App

Відповідно необхідно проаналізувати норми закупівельного законодавства та з’ясувати чи має така позиція аудиторів законодавче під рунття.

Варто розпочати з пункту 31 Особливостей, який визначає, що тендерні пропозиції подаються відповідно до порядку, визначеного статтею 26 Закону, крім положень частин першої, четвертої, шостої та сьомої статті 26 Закону.

Тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Пункт 32 частини 1 статі 1 Закону визначає, що тендерна пропозиція - пропозиція щодо предмета закупівлі або його частини (лота), яку учасник процедури закупівлі подає замовнику відповідно до вимог тендерної документації.

Учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі (пункт 37 частини 1 статі 1 Закону).

Переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі (пункт 18 частини 1 статі 1 Закону).

Частина 3 статті 12 Закону встановлює, що під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій/пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронні довірчі послуги".

Проаналізувавши вище викладене можемо зробити висновок, що документи переможця не є частиною тендерної пропозиції, оскільки тендерну пропозицію подає саме учасник процедури закупівлі, а не переможець. В свою чергу учасник та переможець закупівлі мають різний правовий статус. Таким чином на документи переможця не поширюються вимоги, які передбачені частиною 3 статті 12 Закону, оскільки ця норма стосується саме подання тендерних пропозицій, а вимоги встановлені замовником в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та на документи надані в складі тендерної пропозиції окремо також не розповсюджуються на документи переможця, бо вони не є складовою частиною тендерної пропозиції учасника.

Тож як бачимо встановлені аудиторами порушення вимог частини третьої статті 12 Закону в вище розглянутих моніторингах не мають законодавчого підґрунття, якщо замовником не зазначено окремо відповідні вимоги до документів переможця в тендерній документації.

Зроблені вище висновки підтверджуються практикою АМКУ, яку розглянемо далі.

Рішення № 2710-р/пк-пз від 21.02.2025

Рішення № 2710-р/пк-пз від 21.02.2025, оголошення № UA-2025-01-23-019874-a:

Позиція Скаржника: Скаржник зазначає, що учасником на виконання вимог, що встановлені до Переможця у складі документів Переможця надано файл: «vytiah_pro_nesudymist_vid_2025-01-19 (1).pdf» в електронній формі.

Разом з тим, наданий файл не містить електронного підпису Департаменту інформатизації Міністерства внутрішніх справ України.

Таким чином, Пропозиція учасника містить електронний документ, який не містить накладеного КЕП/УЕП.

Скаржник звертає увагу, що наявний підпис на документах Переможця в цілому, разом з тим, не підписаний кожен електронний документ окремо, як того вимагає Документація , а саме: «якщо тендерна пропозиція містить і скановані, і електронні документи, потрібно накласти КЕП/УЕП на тендерну пропозицію в цілому та на кожен електронний документ окремо», в тому числі, не містить електронного підпису і повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості».

Позиція Замовника: Замовник зазначає, що Переможцем подано ПОВНИЙ ВИТЯГ з інформаційно- аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості».

Таким чином, наданий Переможцем ПОВНИЙ ВИТЯГ з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» повністю відповідає вимогам Замовника, встановленим у додатку 7 Документації. Документація не містить окремих вимог щодо необхідності надання витягу, що містить електронний підпис Департаменту інформатизації Міністерства внутрішніх справ України.

Позиція Колегії: У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації відповідно до частини третьої статті 12 Закону під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронні довірчі послуги». Учасники процедури закупівлі подають тендерні пропозиції у формі електронного документа чи скан-копій через електронну систему закупівель.

Тендерна пропозиція учасника має відповідати ряду вимог:

1) документи мають бути чіткими та розбірливими для читання;

2) тендерна пропозиція учасника повинна бути підписана кваліфікованим електронним підписом (КЕП)/удосконаленим електронним підписом (УЕП);

3) якщо тендерна пропозиція містить і скановані, і електронні документи, потрібно накласти КЕП/УЕП на тендерну пропозицію в цілому та на кожен електронний документ окремо. Додаток 7 Документації містить Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності ПЕРЕМОЖЦЯ вимогам, визначеним у пункті 47 Особливостей та передбачає, зокрема:

Повний витяг з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» сформований у паперовій або електронній формі, що містить інформацію про відсутність судимості або обмежень, передбачених кримінальним процесуальним законодавством України щодо керівника учасника процедури закупівлі.

Документ повинен бути виданий/ сформований/ отриманий в поточному році.

Документація не містить окремих вимог щодо необхідності надання вищенаведеного витягу з інформаційно-аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості» з електронним підписом Департаменту інформатизації Міністерства внутрішніх справ України.

Переможцем 10.02.2025 завантажено, зокрема, Повний витяг з інформаційно- аналітичної системи «Облік відомостей про притягнення особи до кримінальної відповідальності та наявності судимості».

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, кінцевий строк подання Пропозицій – 02.02.2025.

Враховуючи пункти 31 та 33 Особливостей, зазначені вище документи не надані у складі Пропозиції до кінцевого строку подання Пропозицій 02.02.2025.

При цьому, Документація не містить окремих вимог щодо необхідності накладення КЕП/УЕП учасника на кожен електронний документ окремо наданий після кінцевого строку подання Пропозицій.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

АМКУ розглядавши дану скаргу розділяє документи надані учасником у складі тендерної пропозиції в строк визначений для подання тендерних пропозицій та документи надані після кінцевого строку подання тендерних пропозицій, тобто документи переможця. Відповідно вимоги встановлені в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та документи надані в складі тендерної пропозиції не розповсюджуються на документи надані після кінцевого строку подання тендерних пропозицій, якими є документи переможця. При цьому в тендерній документації були відсутні окремі вимоги щодо необхідності накладення електронного підпису переможця на кожен електронний документ окремо наданий переможцем, тому відповідно переможець не повинен був накладати електронний підпис на подані ним документи.

Рішення № 7823-р/пк-пз від 28.12.2022

Рішення № 7823-р/пк-пз від 28.12.2022, оголошення № UA-2022-11-30-006114-a:

Позиція Скаржника: Скаржник зазначає, що під час перевірки на сайті центрального засвідчувального органу (https://czo.gov.ua/verify) файлу: «Електронний підпис» (sign.p7s) накладеного переможцем ФОП ВАСИЛЕНКО СЕРГІЙ АНАТОЛІЙОВИЧ не відображається прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання тендерної пропозиції (власника ключа), зазначається лише наступна інформація: «Виникла помилка при перевірці файлів.

Сертифікат не чинний за строком дії або закінчився строк дії відповідного особистого ключа(52)». Таким чином, Учасник не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та його пропозиція повинна була бути відхилена на підставі абзацу 3 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону. Крім того, ФОП ВАСИЛЕНКО СЕРГІЙ АНАТОЛІЙОВИЧ оприлюднив документи переможця та наклав на них удосконалений електронний цифровий підпис замість кваліфікованого, про що свідчить тип носія – незахищений, тип підпису – удосконалений.

Позиція Замовника: Замовник зазначає, що Пропозиція Переможця не містить електронних документів, що містять та/або повинні були містити електронний підпис.

Пропозиція Переможця містить документи, створені учасником з власноручним підписом.

Пропозиція Переможця містить інформацію про підпис пропозиції (в цілому) «sign.p7s Нетипізований документ. Завантажено в ЦБД Prozorro: 07.12.2022 12:34. Версія документу від: 07.12.2022 12:55», що підтверджує ініціалізацію підпису системою Prozorro. Замовником на момент проведення оцінки Пропозиції Переможця перевірено підпис та встановлено його відповідність умовам Документації.

Вимоги ч. 2 розділу 3 Документації — Інструкція з підготовки тендерної пропозиції встановлює вимоги, виключно, до тендерної пропозиції. Відповідно до вимог тендерної документації – відсутні вимоги щодо типу (виду) електронного підпису документів, що надаються учасником у статусі переможця на виконання вимог ст.17 Закону.

Скаржником у Скарзі не доведено невідповідність Учасника вимогам, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону.

Позиція Колегії: У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 Закону і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником, а саме:

— документами, що підтверджують право підпису тендерної пропозиції та договору учасником та/або посадовою особою учасника та /або представником учасника процедури закупівлі; — іншою інформацією та документами, що вимагаються, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї.

Відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Документації Учасники процедури закупівлі подають тендерні пропозиції у формі електронного документа чи скан-копій через електронну систему закупівель.

Тендерна пропозиція учасника має відповідати ряду вимог:

1) якщо у складі тендерної пропозиції є хоча б один сканований документ, потрібно накласти кваліфікований електронний підпис (КЕП) на тендерну пропозицію;

2) якщо ж такі документи надано у формі електронного документа, КЕП накладають на кожен електронний документ тендерної пропозиції окремо;

3) якщо ж пропозиція містить і скановані, і електронні документи, потрібно накласти КЕП на тендерну пропозицію в цілому та на кожен електронний документ окремо. Винятки: 1) якщо електронні документи тендерної пропозиції видано іншою організацією і на них уже накладено КЕП цієї організації, учаснику не потрібно накладати на нього свій КЕП.

Зверніть увагу: документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без КЕП на документі), повинні містити підпис уповноваженої особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (у разі використання) на кожній сторінці такого документа (окрім документів, виданих іншими підприємствами / установами / організаціями).

Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України «Про електронні довірчі послуги».

Замовник перевіряє КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify. Під час перевірки КЕП повинні відображатися: прізвище та ініціали особи, уповноваженої на підписання тендерної пропозиції (власника ключа). У випадку відсутності даної інформації або у випадку не накладення учасником КЕП відповідно до умов тендерної документації учасник вважається таким, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та його пропозицію буде відхилено на підставі абзацу 3 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону.

У випадку відсутності даної інформації або у випадку не накладення учасником КЕП відповідно до умов тендерної документації учасник вважається таким, що не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства та його пропозицію буде відхилено на підставі абзацу 3 пункту 1 частини 1 статті 31 Закону.

Щодо ненакладення КЕП на документи, що надає учасник після визнання його Переможцем.

Відповідно до пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до статті 26 Закону тендерна пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Документ з тендерною пропозицією подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених у статті 17 цього Закону і в тендерній документації, та завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.

Електронна система закупівель автоматично формує та надсилає повідомлення учаснику про отримання його тендерної пропозиції із зазначенням дати та часу. Отримана тендерна пропозиція/пропозиція вноситься автоматично до реєстру отриманих тендерних пропозицій/пропозицій, у якому відображається інформація про надані тендерні пропозиції/пропозиції. Тендерні пропозиції/пропозиції після закінчення кінцевого строку їх подання або ціна яких перевищує очікувану вартість предмета закупівлі не приймаються електронною системою закупівель.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, кінцевий строк подання Пропозицій – 08.12.2022, аукціон відбувся 09.12.2022.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Переможцем 14.12.2022 було накладено електронний цифровий підпис.

Враховуючи наведене, кваліфікований електронний підпис, що накладений на документи Переможця після кінцевого строку подання Пропозицій, не є складовою Пропозиції учасника, а тому його відсутність (або невідповідність умовам Документації) не може бути підставою відхилення Пропозиції учасника.

В даному рішення АМКУ зауважило, що електронний підпис накладений на документи переможця не є складовою тендерної пропозиції учасника, оскільки такі документи подаються після кінцевого строку подання тендерних пропозицій. А тому ще раз маємо підтвердження вище зробленого висновку, що вимоги встановлені замовником в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та на документи надані в складі тендерної пропозиції не розповсюджуються на документи переможця, якщо про це відповідно окремо не зазначено в тендерній документації замовником.

Підсумок

Документи переможця не є частиною тендерної пропозиції, оскільки тендерну пропозицію подає саме учасник процедури закупівлі. Тому вимоги передбачені в частині третій статті 12 Закону та відповідні вимоги встановлені замовником в тендерній документації щодо накладення електронного підпису на тендерну пропозицію та на документи надані в складі тендерної пропозиції не розповсюджуються на документи переможця, якщо про це відповідно окремо не зазначено в тендерній документації замовником. Відповідно переможець не зобов’язаний накладати електронний підпис на документи, які він завантажив в електронну систему закупівель в статусі переможця закупівлі. Тож якщо аудитори виявили відсутність електронного підпису на завантажених документах переможця або в електронному підписі переможця накладеному на документи переможця виявили невідповідності та встановили порушення вимог частини третьої статті 12 Закону та тендерної документації, при цьому в тендерній документації відсутні відповідні вимоги до документів переможця, то такі висновки варто оскаржувати до суду.

#відкриті торги #електронний підпис #моніторинг закупівель #переможець закупівлі

пов'язані статті