Чи варто вимагати в ТД висновок СЕС та/або альтернативний йому документ

Витяг із висновку  моніторингу ДАСУ по закупівлі UA-2023-12-01-016428-a: За результатами аналізу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам законодавства встановлено наступне. 

Абзацом першим пункту 3 Особливостей передбачено, Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей.

Згідно з абзацом першим пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей. 

Відповідно до абзацу першого пункту 3 статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. 

Слід зазначити, що з 01.10.2023 року набирали чинності окремі положення Закону України «Про систему громадського здоров’я» № 2573-IX, прийнятого 06.09.2022 (далі – Закон № 2573-IX), які скасували необхідність отримувати висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи виробниками та імпортерами нехарчової продукції, оскільки Закон 2573-IX відмінив дію Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», норми якого передбачали отримання висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи на нехарчову продукцію. 

Проте, у пункті 9 додатку 3 «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики (технічні вимоги)» до тендерної документації Замовником передбачено, що «У складі тендерної пропозиції необхідно надати скан-копії оригіналів сертифікатів відповідності/висновки санітарно-епідеміологічної експертизи на матеріали, які будуть використовуватись у виконанні робіт, завірені підписом та печаткою Учасника».   

Вимогами абзацу першого пункту 17 Особливостей передбачено, що договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 Особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої — п’ятої, сьомої — дев’ятої статті 41 Закону та Особливостей.    

При цьому, Замовником у пункті 4 розділу VI «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації зазначено вимогу, що переможець процедури закупівлі під час укладення договору про закупівлю повинен надати крім, відповідної інформації про право підписання договору про закупівлю, ще копію ліцензії або документа дозвільного характеру (у разі їх наявності) на провадження певного виду господарської діяльності, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законом, що не відповідає вимогам абзацу першого пункту 17 Особливостей. 

Отже, тендерна документація Замовника містить інформацію, вимоги щодо наявності якої не передбачені чинним законодавством, чим порушено вимоги абзацу першого частини третьої статті 22 Закону та абзацу першого пункту 28 Особливостей. 

Рішення № 10323-р/пк-пз від 13.06.2024, оголошення № UA-2024-05-21-011871-a 

Витяг з рішення Комісії:  У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне. Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі. 

Відповідно до додатку 3 Документації Замовник закуповує «Ліжко розсувне чотиримісне». Відповідно до інших вимог додатку 3 Документації: 

2.2. Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, учасник в складі тендерної пропозиції повинен надати: 

• висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи або висновок наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству на відповідність меблевої фурнітури ДСТУ 2259-93, ДСТУ ГОСТ 22046:2004 та/або ДСТУ ГОСТ 16371:2016. Якщо учасник не є заявником експертизи, він повинен надати дозвіл від заявника експертизи на використання в тендерній пропозиції такого висновку;
• висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи або висновок наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству на ЛДСП, крайку ПВХ, клей, трубу сталеву, порошкову фарбу; 
• сертифікати на систему управління, яка відповідає вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), ДСТУ ISO 14001:2015 (ДСТУ ISO 14001:2015), ДСТУ ISO 45001:2019 стосовно виробництва меблів та надання послуг з оптової та роздрібної торгівлі меблями, виданих уповноваженим органом з сертифікації на учасника закупівлі або виробника товару (у разі, якщо сертифікати видано на виробника товару, а не на учасника закупівлі – такий учасник у складі пропозиції повинен надати дозвіл від виробника товару на право використання означених сертифікатів в цих торгах з посиланням на ідентифікатор цієї закупівлі). 

1.1. Щодо висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи або висновку наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству на відповідність меблевої фурнітури. 

За таких умов, учасник у складі Пропозиції зобов’язаний на підтвердження відповідності санітарному законодавству на відповідність саме меблевої фурнітури ДСТУ 2259-93, ДСТУ ГОСТ 22046:2004 та/або ДСТУ ГОСТ 16371:2016 надати у складі Пропозиції висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи або висновок наукової санітарно-епідеміологічної експертизи. 

Відповідно до Закону України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи — документ установленої форми, що засвідчує відповідність (невідповідність) об’єкта державної санітарно-епідеміологічної експертизи медичним вимогам безпеки для здоров’я і життя людини, затверджується відповідним головним державним санітарним лікарем і є обов’язковим для виконання власником об’єкта експертизи. 

Відповідно до ПРИКІНЦЕВИХ ТА ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Закону України №2573-IX від 06.09.2022 «Про систему громадського здоров’я»: 

1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через 12 місяців з дня набрання ним чинності.
2. Визнати такими, що втратили чинність з дня введення в дію цього Закону, зокрема Закон України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., № 27, ст. 218 із наступними змінами).

Комісія листом від 06.06.2024 № 20-29.1/12-47ПЗе направила запит Міністерству охорони здоров’я України, у якому зазначено, зокрема: 

«Враховуючи наведене, зазначаємо про необхідність надати наступну інформацію з документальним підтвердженням чи передбачено чинним законодавством: 

• нормативно-правові акти, якими визначений «висновок наукової санітарно- епідеміологічної експертизи»; 
• нормативно-правові акти, на підставі яких видається «висновок наукової санітарно-епідеміологічної експертизи» (у разі якщо передбачені, надати перелік нормативно-правових актів, на підставі яких видається); 
• видача «висновків наукової санітарно-епідеміологічної експертизи» на відповідність санітарному законодавству установами, уповноваженими на проведення санітарно-епідеміологічної експертизи (у разі якщо передбачено видачу, надати перелік установ, уповноважених на проведення санітарно-епідеміологічної експертизи); 
• процедура проведення санітарно-епідеміологічної експертизи та видача документів за результатами її проведення». 

Листом від 07.06.2024 № 26-04/23524/2-24 Міністерством охорони здоров’я України було надіслано відповідь, в якому зазначено, зокрема, що Законом України «Про систему громадського здоров’я», іншими актами санітарного законодавства не передбачено такої форми документу як «висновок наукової санітарно-епідеміологічної експертизи». 

Також, Комісія листом від 06.06.2024 № 20-29.1/12-48ПЗе направила запит Міністерству освіти і науки України, у якому зазначено, зокрема: 

«Враховуючи наведене, зазначаємо про необхідність надати наступну інформацію з документальним підтвердженням чи передбачено чинним законодавством: 

• нормативно-правові акти, якими визначений «висновок наукової санітарно- епідеміологічної експертизи»; 
• нормативно-правові акти, на підставі яких видається «висновок наукової санітарно- епідеміологічної експертизи» (у разі якщо передбачені, надати перелік нормативно-правових актів, на підставі яких видається); 
• видача «висновків наукової санітарно-епідеміологічної експертизи» на відповідність санітарному законодавству установами, уповноваженими на проведення санітарно-епідеміологічної експертизи (у разі якщо передбачено видачу, надати перелік установ, уповноважених на проведення санітарно-епідеміологічної експертизи); 
• процедура проведення санітарно-епідеміологічної експертизи та видача документів за результатами її проведення». 

Листом від 10.06.2024 № 1/10227-24 Міністерством освіти і науки України було надіслано відповідь, в якому зазначено, зокрема, що законодавством у сфері наукової та науково-технічної експертизи не визначено поняття «висновок наукової санітарно- епідеміологічної експертизи», підстави надання таких висновків та процедуру проведення санітарно-епідеміологічної експертизи та видачі документів за результатами її проведення. 

Слід зазначити, що Замовник не вказав, на підставі яких нормативно-правових актів передбачено наявність висновків наукової санітарно-епідеміологічної експертизи. 

За таких умов, враховуючи, зокрема, вищенаведені листи від Міністерства охорони здоров’я України та Міністерства освіти і науки України, вищенаведені вимоги Документації щодо висновку державної та наукової санітарно-епідеміологічної експертизи суперечать положенням чинного законодавства, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції. 

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які можуть надати копії висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи або висновків наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність меблевої фурнітури ДСТУ 2259-93, ДСТУ ГОСТ 22046:2004 та/або ДСТУ ГОСТ 16371:2016, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.  

… 

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону. 

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 

Рішення № 10022-р/пк-пз від 07.06.2024, оголошення № UA-2024-05-27-012177-a: 

Витяг з рішення Комісії:  Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 03.06.2024 було внесено зміни до Документації, зокрема, оскаржувані вимоги додатку 3 Документації викладено в наступній редакції: 

1.2. Копія висновку наукової санітарно – епідеміологічної експертизи, що підтверджують відповідність товару санітарному законодавству та можливість застосування товару для облаштування навчальних закладів.  

Слід зазначити, що Законом України «Про систему громадського здоров’я», іншими актами санітарного законодавство не передбачено такої форми документу як «висновок наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству». 

З урахуванням внесених змін, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.  

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які нададуть копію висновку наукової санітарно – епідеміологічної експертизи, що підтверджують відповідність товару санітарному законодавству та можливість застосування товару для облаштування навчальних закладів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.  

… 

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону. 

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині. 

Рішення № 9670-р/пк-пз від 03.06.2024, оголошення № UA-2024-04-09-012052- а: 

Витяг з рішення Комісії:  За таких умов, Документацією встановлено вимогу щодо обов’язку підтвердження сфери застосування за позиціями № № 7-8 висновком державної санітарно-епідеміологічної експертизи, дійсним на момент розкриття Пропозиції. 

Відповідно до ПРИКІНЦЕВИХ ТА ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Закону України №2573-IX від 06.09.2022 «Про систему громадського здоров’я»: 

1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через 12 місяців з дня набрання ним чинності.
2. Визнати такими, що втратили чинність з дня введення в дію цього Закону, зокрема Закон України «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення» (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., № 27, ст. 218 із наступними змінами).

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які можуть надати копії висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи на запропонований учасником товар, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. 

Також, за таких умов, вищенаведені вимоги Документації щодо висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи суперечать положенням чинного законодавства, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції. 

… 

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.  

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.