Чи потрібно оприлюднювати додаткові угоди до договору будівельного підряду, укладеного до набрання чинності змін щодо прозоро будівництва, у машинозчитувальному форматі?

23.10.2024 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» щодо забезпечення оприлюднення замовниками в електронній системі закупівель інформації про ціни на матеріальні ресурси під час закупівель послуг з поточного ремонту та робіт з будівництва (прозоре будівництво)» № 3988-IX від 19.09.2024 (далі-Закон 3988-IX).

Зокрема, частина 1 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) згідно Закону 3988-IX була доповнена наступними абзацами:

• невід’ємними додатками до договору про закупівлю послуг з поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об’єкта будівництва є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси.
• невід’ємними додатками до договору про закупівлю послуг з поточного ремонту з розробленням проектної документації, робіт з будівництва об’єктів з розробленням проектної документації є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, що долучаються після складання договірної ціни, уточненої (узгодженої) відповідно до затвердженої проектної документації (затвердження проектної документації є обов’язковим, якщо це передбачено законодавством).

Окрім цього, були внесені зміни до пунктів 10 та 11 частини 1 статті 10 Закону:

• договір про закупівлю та всі додатки до нього (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси) у машинозчитувальному форматі (у разі оприлюднення договору про закупівлю, зазначеного в абзаці другому частини першої статті 41 цього Закону) - протягом трьох робочих днів з дня його укладення;
• повідомлення про внесення змін до договору про закупівлю та/або про ціни на матеріальні ресурси - протягом трьох робочих днів з дня:
• внесення змін до договору про закупівлю у випадках, передбачених частиною п’ятою статті 41 цього Закону. До такого повідомлення додаються зміни до договору про закупівлю (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, в разі зміни цін на них) у машинозчитувальному форматі (у разі внесення змін до договорів, зазначених в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 цього Закону);
• складання договірної ціни, уточненої відповідно до затвердженої проектної документації до договору про закупівлю, зазначеного в абзаці третьому частини першої статті 41 цього Закону. До такого повідомлення додається уточнена договірна ціна (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси) у машинозчитувальному форматі.

У відповідності до зазначених змін невід’ємними додатками договорів послуг з поточного ремонту та будівельних робіт є додатки з цінами про матеріальні ресурси, а замовники повинні оприлюднювати договір про закупівлю та додатки, а також зміни до таких договорів у двох форматах PDF та DOC(X) за результатами наступних закупівель:

• відкриті торги;
• відкриті торги з публікацією англійською мовою;
• закупівля за виключеннями, визначеними пунктом 13 Особливостей;
• рамкова угода.

Водночас особливістю договорів підряду є те, що значна їх частина є довгостроковими. І тому певна частина таких договорів укладені до 23.10.2024, тобто до набрання чинності зазначеного Закону. Однак при виконанні таких договорів підряду виникає необхідність внесення змін до договору. Проте, чи потрібно виконувати вимоги зазначеного Закону, зокрема оприлюднювати зміни до таких договорів у двох форматах PDF та DOC(X)? Щоб з’ясувати це питання проаналізуємо законодавчі норми.

Приписи законодавчих норм щодо дії нормативно-правових актів в часі

Стаття 58 Конституції України визначає, що Закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом’якшують або скасовують відповідальність особи.

Водночас Конституційний Суд України у своїх рішеннях від 13 травня 1997 року № 1-зп, від 9 лютого 1999 року № 1-рп/99, від 5 квітня 2001 року № 3-рп/2001, від 13 березня 2012 року № 6-рп/2012 щодо тлумачення змісту статті 58 Конституції України визначив, що закони та інші нормативно-правові акти поширюють свою дію тільки на ті відносини, які виникли після набуття законами чи іншими нормативно-правовими актами чинності; дію нормативно-правового акта в часі треба розуміти так, що вона починається з моменту набрання цим актом чинності і припиняється із втратою ним чинності, тобто до події, факту застосовується той закон або інший нормативно-правовий акт, під час дії якого вони настали або мали місце; дія закону та іншого нормативно-правового акта не може поширюватися на правовідносини, які виникли і закінчилися до набрання чинності цим законом або іншим нормативно-правовим актом.

Також в рішенні від 13 травня 1997 року № 1-зп Конституційний суд України висловив позицію, згідно якої закріплення принципу незворотності дії нормативно-правового акта у часі на конституційному рівні є гарантією стабільності суспільних відносин, у тому числі відносин між державою і громадянами, породжуючи у громадян впевненість у тому, що їхнє існуюче становище не буде погіршене прийняттям більш пізнього закону чи іншого нормативно-правового акта.

Окрім цього, згідно стаття 5 Цивільного кодексу України визначає, що акти цивільного законодавства регулюють відносини, які виникли з дня набрання ними чинності. Акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом'якшує або скасовує цивільну відповідальність особи. Якщо цивільні відносини виникли раніше і регулювалися актом цивільного законодавства, який втратив чинність, новий акт цивільного законодавства застосовується до прав та обов'язків, що виникли з моменту набрання ним чинності.

Також Конституційний Суд України в рішенні № 1-рп/99 від 09.02.99 дійшов висновку, що надання зворотної дії в часі нормативно-правовим актам може бути передбачено шляхом прямої вказівки про це в законі або в іншому нормативно - правовому акті. Однак така вказівка в Законі № 3988-IX відсутня.

Таким чином, згідно наведених норм Конституції України, Цивільного кодексу України та позицій Конституційного суду України варто дійти до висновку, що новий Закон, як правило, не застосовується до правовідносин, що виникли до його набрання чинності.

Зокрема, такими правовідносинами в розглядуваному випадку є оголошення закупівлі / укладення договору будівельного підряду до 23.10.2024.

Отже, вимоги Закону № 3988-IX щодо обов’язкового оприлюднення додаткових угод у машинозчитувальному форматі не поширюються на договори, укладені до 23.10.2024. У разі внесення змін до таких договорів після цієї дати, замовник не зобов’язаний оприлюднювати зміни у форматах PDF та DOC(X), оскільки ці правовідносини виникли до набрання чинності нормами Закону № 3988-IX. Також Державна аудиторська служба України відсутність публікації додаткових угод у машинозчитувальному форматі при укладенні договору будівельного підряду до 23.10.2024 не вважає порушенням закупівельного законодавства, як наприклад, було в наступній закупівлі - UA-2024-10-18-013085-a